論法治思維與法律思維精品(七篇)

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篇(1)

關(guān)鍵詞 法律思維 法律談判 法學(xué)教育 診所式法學(xué)教育 案例教學(xué)法

中圖分類號(hào)：G642 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

1 作為法學(xué)教育目標(biāo)的法律思維

法律思維是法學(xué)教育的主要目標(biāo)，一方面由于法律思維自身在法治建設(shè)中的重要作用，有學(xué)者概括了法律思維在法治建設(shè)中的重要作用：法律思維在法治建設(shè)中也發(fā)揮著重要功能，大致包括：（1）法律思維方式的研究為社會(huì)提供了法律知識(shí)和法律價(jià)值觀念；（2）當(dāng)法律思維成為習(xí)慣性思維后，會(huì)引發(fā)人們對(duì)行為合法性的日?？季?，法律規(guī)范作為法律思維方式的規(guī)定性預(yù)設(shè)為人們的行為提供了標(biāo)準(zhǔn)；（3）法律思維方式蘊(yùn)含著法律知識(shí)、價(jià)值和方法等，因而它對(duì)人們的世界觀、人生觀也會(huì)發(fā)生很大影響。①另一方面則在于法學(xué)教育自身的定位。法學(xué)教育“應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)的是一種法律職業(yè)者的獨(dú)特的批判性和創(chuàng)新性的法律思維，……批判性和創(chuàng)新性的法律思維尤為重要。因?yàn)榉蓷l文可以隨社會(huì)的發(fā)展而變動(dòng)，法律院系培養(yǎng)的畢業(yè)生不可能在學(xué)習(xí)期間窮盡所有法律條文，但是只要他們具備了一種綜合分析法律和事實(shí)、運(yùn)用法律推理進(jìn)行思維的能力，他們就能夠有能力應(yīng)付各種復(fù)雜和新鮮的問題，成為合格的法律職業(yè)者。”②

從國(guó)外相關(guān)的實(shí)踐來看，法律思維也是法學(xué)教育中的核心目標(biāo)，無論是大陸法系還是英美法系都是如此。以兩大法系的代表德國(guó)和美國(guó)的法學(xué)教育為例，二者實(shí)質(zhì)上可以統(tǒng)一于法律思維能力的培養(yǎng)。兩國(guó)法學(xué)教育對(duì)培養(yǎng)法律思維的重視表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）兩國(guó)均非常重視，通過法學(xué)或法律教育將法治和人權(quán)等的基本價(jià)值觀念內(nèi)化成法律人的前結(jié)構(gòu)，使其近乎本能地從這些基本價(jià)值觀念出發(fā)去理解和解釋法律或法律現(xiàn)象。（2）兩國(guó)法律教育都重視法律人特定思維方式運(yùn)用能力的培養(yǎng)。（3）兩國(guó)都非常重視發(fā)現(xiàn)或認(rèn)識(shí)法律以及確認(rèn)事實(shí)能力的培養(yǎng)。（4）就適用法律于具體事實(shí)并作出法律決定的能力的培養(yǎng)而言，德國(guó)的見習(xí)服務(wù)制度為此提供了契機(jī)，見習(xí)服務(wù)過程實(shí)際上就是結(jié)合真實(shí)的法律事務(wù)進(jìn)行這種能力培養(yǎng)的過程；美國(guó)的案例教學(xué)法和問答式教學(xué)法則為培養(yǎng)一種能力提供了很好的實(shí)戰(zhàn)模擬。③對(duì)于還比較欠缺相關(guān)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的中國(guó)法學(xué)教育來說，兩大法系對(duì)培養(yǎng)法律思維的共同強(qiáng)調(diào)無疑為我們提供了宏觀的指導(dǎo)方向。

但是，這種宏觀目標(biāo)的確定還需要具體的操作方式才能夠在教學(xué)實(shí)踐中發(fā)揮作用，而我國(guó)現(xiàn)在法學(xué)教育在培養(yǎng)法律思維方面還有很多不足之處。從現(xiàn)狀來看，國(guó)內(nèi)當(dāng)前的法學(xué)教育仍然停留在知識(shí)的灌輸階段，雖然這種單純依靠抽象概念和原理的方式可以對(duì)法律思維的培養(yǎng)產(chǎn)生間接作用，但是，效果證明并不理想。學(xué)界已經(jīng)對(duì)法律思維的重要意義形成了共識(shí)，但是，如何具體培養(yǎng)法律思維，特別是如何在法學(xué)教育中予以貫徹落實(shí)，還沒有非常詳盡的論述。④面對(duì)以上在培養(yǎng)法律思維方面的種種不足，學(xué)者們也提出了一些解決方案，多是側(cè)重于從整體結(jié)構(gòu)上對(duì)法學(xué)教育的變革。筆者認(rèn)為，這些整體方案固然相當(dāng)重要，但是，從細(xì)節(jié)入手、在微觀層面上提升法科學(xué)生的具體法律思維能力，也是同樣重要的措施。而且從法學(xué)教學(xué)的實(shí)踐來說，具體法律思維能力的培養(yǎng)還更具有現(xiàn)實(shí)性和可操作性，所以，下面將重點(diǎn)以法律談判能力的培養(yǎng)來分析如何提升法科學(xué)生法律思維能力。

2 法律談判能力的價(jià)值與意義

談判能力是法律思維能力中相當(dāng)重要的組成部分，駕馭和操作法律談判需要具備相當(dāng)廣泛的法律知識(shí)儲(chǔ)備，并且需要將法律事實(shí)的認(rèn)定與法律規(guī)范的規(guī)定相結(jié)合。法律職業(yè)群體包括法官、律師和檢察官等群體，由于大多數(shù)法科學(xué)生將來主要從事律師行業(yè)，所以，這里主要以律師為主分析法律談判能力的重要價(jià)值與意義。總體而言，法律談判能力的價(jià)值和意義表現(xiàn)在社會(huì)現(xiàn)實(shí)需求和律師自身素質(zhì)兩個(gè)主要的方面。

一方面，整個(gè)社會(huì)日趨法治化的背景下，現(xiàn)實(shí)需要具有較高談判能力的律師群體。隨著中國(guó)法治化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，人們法制意識(shí)的提升，求助律師解決相關(guān)的法律問題已經(jīng)逐漸成為一種常態(tài)。而作為當(dāng)事人的代表，律師應(yīng)當(dāng)具備相關(guān)的業(yè)務(wù)素質(zhì)，特別是談判能力。另外，法律談判方式自身也是比較符合中國(guó)國(guó)情的糾紛解決方式。從法律談判的糾紛解決結(jié)果上看， 有著較其他訴訟類糾紛解決方式無法比擬的優(yōu)勢(shì)。在對(duì)話的過程中，各方會(huì)對(duì)自己原有的要求做出一些修改或變通，這種對(duì)故有關(guān)系的鞏固和對(duì)外來關(guān)系的發(fā)展的糾紛解決途徑，符合了我國(guó)當(dāng)前對(duì)于“求和諧、促發(fā)展”的要求。⑤從法治發(fā)達(dá)國(guó)家的實(shí)踐來看，通過非訴訟的談判方式來解決糾紛已經(jīng)成為當(dāng)代法治的發(fā)展趨勢(shì)。在當(dāng)事人不具備相關(guān)的法律知識(shí)與法律思維的情況下，律師就應(yīng)當(dāng)代表當(dāng)事人進(jìn)行談判和溝通，這也是促進(jìn)調(diào)解順利進(jìn)行的最重要因素之一。

另一方面，具備高超談判能力的律師在相關(guān)的法律實(shí)踐中有著自身獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)。律師在商務(wù)談判方面的優(yōu)勢(shì)表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）知識(shí)結(jié)構(gòu)；（2）談判經(jīng)驗(yàn)；（3）超脫的地位；（4）靈活的戰(zhàn)術(shù)；（5）身份影響：⑥其他非訴業(yè)務(wù)，例如律師見證、出具法律意見書、證券業(yè)務(wù)和法律顧問等等，也都是律師發(fā)揮其法律談判能力的領(lǐng)域。由此可見，具有談判能力的律師在訴訟業(yè)務(wù)和非訴業(yè)務(wù)中都有著相當(dāng)?shù)膬?yōu)勢(shì)，而談判能力的高低直接決定著律師的業(yè)務(wù)水平，對(duì)其執(zhí)業(yè)能力和經(jīng)歷有著重要影響。

從以上社會(huì)需求和自身優(yōu)勢(shì)兩個(gè)方面的分析可以看到，律師具備相關(guān)的法律談判能力是相當(dāng)必要和重要的。因此，法學(xué)教育也應(yīng)當(dāng)順應(yīng)這種需求和趨勢(shì)，提升法科學(xué)生在法律談判方面的能力和水平。這不僅是培養(yǎng)法律思維、提高我國(guó)法學(xué)教育水平的需要，更是維護(hù)法律職業(yè)群體的社會(huì)形象、進(jìn)而推進(jìn)中國(guó)法治進(jìn)程的要求。

3 法律談判能力的培養(yǎng)與訓(xùn)練

雖然法律談判能力的價(jià)值和意義受到了普遍肯定，但是，在目前的法學(xué)教育中，培養(yǎng)法律談判能力的內(nèi)容和方式還都比較欠缺。法科學(xué)生在接受正規(guī)的法學(xué)教育之后，大多是在實(shí)踐中依靠獨(dú)自摸索或言傳身教等非系統(tǒng)方式提升法律談判能力。因此，大多數(shù)法科畢業(yè)生至少需要3年左右的時(shí)間才能夠在一定程度上適應(yīng)法務(wù)實(shí)踐對(duì)法律談判能力的要求。至于商務(wù)談判等非訴業(yè)務(wù)則需要更長(zhǎng)時(shí)間的磨練。為了減少與法務(wù)實(shí)踐的磨合期，法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)重視法律談判能力的培養(yǎng)。談判能力也是法律思維能力的重要環(huán)節(jié)。將培養(yǎng)法律思維作為主要目標(biāo)的法學(xué)教育，自然也應(yīng)當(dāng)將法律談判能力視為自身的重要內(nèi)容，而培養(yǎng)和訓(xùn)練法律談判能力的具體措施可以從教育形式和教育內(nèi)容兩個(gè)方面得到體現(xiàn)。

從教育形式上來看，培養(yǎng)法律談判能力的方式與培養(yǎng)法律思維的方式基本類似，應(yīng)當(dāng)以課堂教學(xué)為主，輔之以診所式法學(xué)教育和法務(wù)見習(xí)等方式。課堂是培養(yǎng)法律思維方式的主戰(zhàn)場(chǎng)。課堂教學(xué)不僅僅是要傳授法律知識(shí)，更要著力于培養(yǎng)學(xué)生的法律思維。課堂教學(xué)的方法包括講授法、案例教學(xué)法和課堂討論法等。其中講授法以教師講解為主，課堂討論法以學(xué)生討論為主，可以采用presentation 的形式，也可以采用辯論的形式。在診所式法學(xué)教育中，學(xué)生通過親自模擬相關(guān)案例，獲得了某些間接經(jīng)驗(yàn)，這對(duì)于提升其法律談判的能力也是所有幫助的。另外，與診所式法學(xué)教育不同，法務(wù)見習(xí)為培養(yǎng)法律談判能力提供了直接實(shí)踐的機(jī)會(huì)。雖然法科見習(xí)學(xué)生不太可能直接參與相關(guān)談判的全過程，但是，通過對(duì)與法律談判有關(guān)活動(dòng)的觀察，也能夠積累法律談判的經(jīng)驗(yàn)?？傊?，培養(yǎng)法律談判能力可以借助于多種方式，我們無需特意為其設(shè)計(jì)專門的教育形式，而只需要將相關(guān)的培養(yǎng)環(huán)節(jié)和教育內(nèi)容貫穿于以上各種教學(xué)方式之中即可。

具體就教育內(nèi)容來說，法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)注重訓(xùn)練和提升法科學(xué)生在法律談判的技巧、能力和經(jīng)驗(yàn)等方面的水平。法律談判是一項(xiàng)綜合性的工作，需要多種能力的參與，這些能力的訓(xùn)練都應(yīng)當(dāng)成為法學(xué)教育的重要內(nèi)容。例如，法律談判對(duì)溝通能力和社會(huì)適應(yīng)能力的要求也很高，作為法律人，應(yīng)當(dāng)有一定的生活經(jīng)驗(yàn)、社會(huì)閱歷以及對(duì)社會(huì)現(xiàn)象的感知力、適應(yīng)力和理解力。因此，首先要學(xué)會(huì)與社會(huì)接觸，了解社會(huì)、認(rèn)知社會(huì)，實(shí)現(xiàn)其最初目標(biāo)。在此基礎(chǔ)上練就良好人際溝通的能力，善于使用社會(huì)群體語言與社會(huì)成員溝通，幫助其正確認(rèn)識(shí)自己和恰當(dāng)?shù)卣故咀约?。同時(shí)必須具有較強(qiáng)的適應(yīng)社會(huì)能力。適應(yīng)社會(huì)能力是社會(huì)對(duì)學(xué)生的總體期望，也是判斷辦學(xué)效果的基本標(biāo)準(zhǔn)。因此，訓(xùn)練人際交往能力和適應(yīng)社會(huì)的能力是我們實(shí)踐教學(xué)的最基本的目標(biāo)。⑦此外，法律談判需要具備的能力還包括信息搜索和獲取的能力、表達(dá)能力、研究和學(xué)習(xí)能力、反思能力以及心理素質(zhì)等等。法學(xué)教育無法完全一一列舉所有與法律談判相關(guān)的能力，但是，卻可以在各種教學(xué)形式及其各個(gè)具體環(huán)節(jié)中有所側(cè)重。

總之，法律談判已經(jīng)成為目前法律實(shí)踐中日益普遍的業(yè)務(wù)范圍，法學(xué)教育也應(yīng)當(dāng)對(duì)此有所回應(yīng)。這種趨勢(shì)決定了法學(xué)教育需要增加自身的實(shí)踐性內(nèi)容，從培養(yǎng)法律談判能力入手提升法科學(xué)生的法律思維水平，從而為構(gòu)建高素質(zhì)的法律職業(yè)群體作出貢獻(xiàn)。

注釋

① 陳金釗.法律思維及其對(duì)法治的意義[J].法商研究，2003（6）：68-69.

② 王晨光.法學(xué)教育的宗旨[J].法制與社會(huì)發(fā)展，2002（6）：42.

③ 陳駿業(yè).法律思維能力在法律高等教育中的核心定位及培養(yǎng)[J].河北法學(xué)，2008（2）：155.

④ 孫光寧.法學(xué)教育視野內(nèi)的法律方法[J].河北師范大學(xué)學(xué)報(bào)（教育科學(xué)版），2008（8）：114.

⑤ 裴蓓.法律談判：和諧社會(huì)構(gòu)建過程中的重要糾紛解決途徑[J].思想戰(zhàn)線，2007（4）：93.

篇(2)

關(guān)于政協(xié)工作法制化的思考

刑事程序法治的維度思考

高校——“認(rèn)真對(duì)待學(xué)生的權(quán)利”

對(duì)法院向人大會(huì)議報(bào)告工作的質(zhì)疑

中國(guó)古代憲治與國(guó)家治理

法治中國(guó)發(fā)展的趨勢(shì)研究

整合與超越:法治中國(guó)的資源取向

健全人大代表組織制度研究

孝公難題、秋菊困惑與法治的中國(guó)道路

香港雙普選順利實(shí)施的前置條件

我國(guó)應(yīng)對(duì)反傾銷中的反規(guī)避措施的法律對(duì)策

中國(guó)傳統(tǒng)買賣制度及其當(dāng)代價(jià)值

中國(guó)法學(xué)理論研究的過去、現(xiàn)在和未來

市民社會(huì)與法治的理論邏輯

電信網(wǎng)絡(luò)規(guī)制對(duì)通訊自由的影響

我國(guó)海上刑事司法管轄的主體與范圍

信息公開及相關(guān)概念的國(guó)際法律文件源流考

對(duì)后現(xiàn)代法學(xué)思潮的思考

法律行為制度構(gòu)造與民法典的制定

農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)制度的法理分析

“入世”對(duì)我國(guó)民商立法的影響

醫(yī)患關(guān)系法律問題研究

論《國(guó)際人權(quán)》的應(yīng)對(duì)

論行政規(guī)章制度思維模式的轉(zhuǎn)換

對(duì)人權(quán)的幾個(gè)理論觀點(diǎn)的探索與商榷

論立法決策與立法起草之間的關(guān)系

判例法制度的優(yōu)點(diǎn)及其在我國(guó)的前途

我國(guó)信用擔(dān)保制度的實(shí)踐與完善

專利證券化風(fēng)險(xiǎn)的法律控制措施探析

法律社會(huì)學(xué):環(huán)境法研究必須采用的方法

成本收益分析法在環(huán)境法規(guī)評(píng)估中的應(yīng)用

武裝沖突中文化遺產(chǎn)保護(hù)思想及制度的起源和發(fā)展

跨境破產(chǎn)中的優(yōu)先權(quán)法律問題研究

歐盟關(guān)于版權(quán)拒絕許可行為的競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)制

關(guān)于加入WTO對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)法教學(xué)影響的幾點(diǎn)思考

中國(guó)經(jīng)濟(jì)法教學(xué)應(yīng)對(duì)WTO的幾個(gè)層面

WTO與經(jīng)濟(jì)法學(xué)新機(jī)遇:只有民族的才是國(guó)際的

“入世”需要更加開放的經(jīng)濟(jì)法教學(xué)

WTO與中國(guó)經(jīng)濟(jì)法教學(xué)轉(zhuǎn)型的思考

關(guān)于WTO與中國(guó)經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的幾點(diǎn)看法

應(yīng)從組織意義上認(rèn)識(shí)腐敗——兼析腐敗的微觀機(jī)理

誠(chéng)實(shí)信用原則在行政法上的運(yùn)用

論中國(guó)傳統(tǒng)死刑觀中的社會(huì)防衛(wèi)——基于功利的視角

村民自治權(quán)與行政權(quán)、經(jīng)濟(jì)權(quán)、社會(huì)保障權(quán)的關(guān)系

經(jīng)濟(jì)社會(huì)轉(zhuǎn)型期農(nóng)村民主政治機(jī)制與觀念之變革研究

刑事責(zé)任量的根據(jù)在法院刑事指導(dǎo)案例中的適用研究

論法治——以社會(huì)——國(guó)家二元結(jié)構(gòu)為線索

篇(3)

一、法律方法與價(jià)值判斷的辯證關(guān)系

法律方法論的最高層面或者說核心層面是法律思維圖，可以說法律方法是法律人運(yùn)用特有的法律思維解決法律問題的一種有效的法律途徑。價(jià)值判斷主要指特定主體通過對(duì)特定客體屬性的分析，綜合考慮做出最符合主體需要的價(jià)值選擇。法律的功能是調(diào)整社會(huì)關(guān)系、實(shí)現(xiàn)社會(huì)秩序，在此過程中必然要追求一定的價(jià)值。有人認(rèn)為方法論主要包括三大塊，就是司法三段論、法律解釋方法和價(jià)值判斷。這三者之間具有非常密切的內(nèi)切聯(lián)系。這意味著法律方法是法律規(guī)范、法律原則、法律概念、法律價(jià)值和案件情勢(shì)的結(jié)合固。由此可以看出，法律價(jià)值屬于法律方法研究的基本對(duì)象和基礎(chǔ)領(lǐng)域，法律方法有必要恰當(dāng)?shù)倪\(yùn)用法律價(jià)值的科學(xué)性、合理性、有效性判斷。因此，研究法律方法是運(yùn)用價(jià)值判斷的一個(gè)重要平臺(tái)，而運(yùn)用價(jià)值判斷是研究法律方法的關(guān)鍵領(lǐng)域，兩者之間互相融合，相互促進(jìn)。法律方法與價(jià)值判斷是辯證統(tǒng)一的，深刻理解二者的科學(xué)內(nèi)涵，有助于深入把握法律方法中價(jià)值判斷的功能和意義，有利于法學(xué)研究和法治建設(shè)。

二、法律方法中價(jià)值判斷的意義謅論

法律方法中價(jià)值判斷的意義是指價(jià)值判斷在法律方法中起到的作用和發(fā)揮的功能。不可否認(rèn)，法律方法中價(jià)值判斷對(duì)于某些復(fù)雜案件的有效處理，實(shí)現(xiàn)司法公正和社會(huì)公正有效統(tǒng)一具有不可忽視的作用。

(一)法律方法中價(jià)值判斷的理論意義

法律方法中價(jià)值判斷的理論意義基于價(jià)值判斷的過程是法律方法運(yùn)用的具體過程，價(jià)值判斷的選擇是法律方法證明的邏輯選擇。法官在處理缺少明確法律規(guī)定或者法律界定模糊以及疑難復(fù)雜的案件時(shí)，必然以其對(duì)法律的深刻理解形成一定價(jià)值判斷的法律思維。因此，法律方法中價(jià)值判斷的理論意義就在于指引法律方法的核心內(nèi)容法律思維的正確建立和邏輯證成。

(二)法律方法中價(jià)值判斷的現(xiàn)實(shí)意義

價(jià)值判斷在法律方法中不僅具有深刻的理論意義，更在于其具有重大的現(xiàn)實(shí)意義，針對(duì)錯(cuò)綜復(fù)雜的法律案件的有效解決做出指導(dǎo)。就實(shí)踐來看，法律方法中價(jià)值判斷的現(xiàn)實(shí)意義主要體現(xiàn)在三個(gè)方面。

1.指導(dǎo)個(gè)案審理，滿足價(jià)值追求

法律方法中價(jià)值判斷的應(yīng)用大多數(shù)情況是針對(duì)個(gè)別特殊的案件。這些案件的主要特點(diǎn):一是法律條文缺少相關(guān)事實(shí)的規(guī)定，二是法律條文包含事實(shí)范圍模糊不清，三是法律條文就相同事實(shí)的規(guī)定發(fā)生競(jìng)合。針對(duì)這三種情況法官就需要運(yùn)用其扎實(shí)的理論知識(shí)、深厚的法學(xué)熏陶對(duì)法律規(guī)則的深刻理解和法治精神的準(zhǔn)確把握，基于法律方法中價(jià)值判斷的考慮做出有效裁判，從而避免無法可依的尷尬，做到法律與情理巧妙的結(jié)合，體現(xiàn)公正價(jià)值!

2.實(shí)現(xiàn)法律公正、達(dá)到社會(huì)需要

法律方法中重要的研究?jī)?nèi)容主要包括法律發(fā)現(xiàn)、法律解釋、法律論證、法律推理以及利益衡量等，而無論是哪一項(xiàng)研究領(lǐng)域幾乎都離不開價(jià)值判斷，在這一過程都或多或少的需要對(duì)各種法律關(guān)系、事實(shí)、責(zé)任進(jìn)行價(jià)值上的分析、推導(dǎo)、論證。做出價(jià)值判斷的目的在于:第一通過法律方法各個(gè)環(huán)節(jié)的綜合運(yùn)用，選擇出符合法律公正的價(jià)值取向;第二這種價(jià)值判斷是法律原則和法律精神在價(jià)值觀中的體現(xiàn)，也要滿足社會(huì)實(shí)際的公正和道義。

3.宣傳法治理念、促進(jìn)法治建設(shè)

法律方法中價(jià)值判斷的應(yīng)用對(duì)于解決法律事實(shí)復(fù)雜、法律規(guī)定瑕疵的案件起到了擺事實(shí)、講法律、合情理的功效。透過對(duì)一些社會(huì)關(guān)注度高、影響力大的案件本身的合理性裁判思考，較大程度上促使人民群眾對(duì)于法律的敬畏和信任，積極的宣傳了法治理念、加快推進(jìn)了法治建設(shè)。

(三)法律方法中價(jià)值判斷的關(guān)鍵點(diǎn)

筆者認(rèn)為在法律方法中價(jià)值判斷的運(yùn)用應(yīng)主要把握四個(gè)關(guān)鍵點(diǎn):第一，法律方法中價(jià)值判斷必須是在沒有法律明文規(guī)定或者條文模糊的情況下才能適用;第二，法律方法中價(jià)值判斷必須是以法官專業(yè)化的法律價(jià)值觀為主兼顧社會(huì)倫理價(jià)值觀為輔的原則;第三，法律方法中價(jià)值判斷是非法定性的，要求法官的理論學(xué)識(shí)深厚、職業(yè)道德高尚。第四，法律方法中價(jià)值的判斷是合法合理合情的綜合產(chǎn)物。

篇(4)

[論文關(guān)鍵詞]法律思維;法社會(huì)學(xué)思維方式;思維方式

何為法律思維？何為法社會(huì)學(xué)思維方式？對(duì)于這些涉及法律思維和邏輯方面的基本概念，人們知之甚少，學(xué)界也是近十幾年才開始關(guān)注和研究。這些概念對(duì)于普通法科學(xué)生而言同樣是比較陌生，況且也無相關(guān)課程的開設(shè)，即便是《法律邏輯》，講授的多是形式邏輯方面的內(nèi)容，并沒有著重往法律思維的培養(yǎng)和訓(xùn)練方面來開展，法科學(xué)生在日后的專業(yè)課程學(xué)習(xí)中并沒有清醒地意識(shí)到，更談不上主動(dòng)地運(yùn)用這種思維方法來解決法律問題。其實(shí)，在法科學(xué)生的課程學(xué)習(xí)和討論中已經(jīng)或多或少用到了這種思維方式，但運(yùn)用者大多是潛意識(shí)的，是與其他普通思維混沌或同步進(jìn)行的。如何更好地認(rèn)識(shí)法社會(huì)學(xué)思維方式？如何在課程學(xué)習(xí)中更好地運(yùn)用這種思維來解決問題？這正是課題研究所要達(dá)到的目的。為此需要了解廣州高校法科學(xué)生的人文素質(zhì)現(xiàn)狀，需要了解法科學(xué)生對(duì)法律思維以及法社會(huì)學(xué)思維方式的認(rèn)知和實(shí)踐的情況，為完善法社會(huì)學(xué)思維方式在理論法的教學(xué)實(shí)踐提供充實(shí)的數(shù)據(jù)資料。

一、法社會(huì)學(xué)思維方式實(shí)證調(diào)查的基本情況

（一）調(diào)查對(duì)象和調(diào)查方法

   限于時(shí)間和人力因素，本次調(diào)研選取了廣州市大學(xué)城十所高校中部分學(xué)校的法科學(xué)生進(jìn)行調(diào)查。學(xué)校方面選擇了廣州大學(xué)、華南師范大學(xué)、中山大學(xué)、廣東工業(yè)大學(xué)，分別體現(xiàn)了廣州市屬院校、廣東省屬偏文科的綜合性大學(xué)、廣東省屬偏理科的綜合性大學(xué)的特征。學(xué)生方面，主要以法學(xué)本科生為主，輔以部分法學(xué)碩士研究生、非法律專業(yè)輔修法學(xué)的本科生和大專生，學(xué)生參與調(diào)查面的擴(kuò)大主要考慮到讓調(diào)查對(duì)象更具基礎(chǔ)性和廣泛性。

調(diào)查方法主要包括走訪調(diào)研和問卷調(diào)研。課題組成員利用課堂教學(xué)間隙發(fā)放問卷，并發(fā)動(dòng)學(xué)生在本校和外校發(fā)放問卷，還利用電子網(wǎng)絡(luò)發(fā)放問卷，收集調(diào)查數(shù)據(jù)。共計(jì)發(fā)放調(diào)查問卷300份，收回300份，因課題調(diào)查所涉及的主題內(nèi)容、調(diào)查對(duì)象的專業(yè)和層次、參與的人數(shù)等都具有一定的代表性，由此得出的調(diào)查數(shù)據(jù)和結(jié)論應(yīng)該具有較強(qiáng)的真實(shí)性和客觀性。

（二）調(diào)查提綱

這些提綱側(cè)重調(diào)查的內(nèi)容是廣州高校法科學(xué)生的人文素養(yǎng)、法科學(xué)生對(duì)法律思維的認(rèn)知情況以及在具體教學(xué)中的實(shí)施情況等：

1.您對(duì)法科學(xué)生的人文素質(zhì)了解多少？（沒聽說過;不行;一般;還可以）

2.您對(duì)思維方式的了解有多少？（一般;很詳細(xì);一無所知）

3.您對(duì)法律思維的了解有多少？（一般;很詳細(xì);一無所知）

4.您對(duì)法社會(huì)學(xué)思維方式的了解有多少？（一般;很詳細(xì);一無所知）

5.您在法律課程學(xué)習(xí)中是否運(yùn)用了法律思維和法社會(huì)學(xué)思維方式？（沒有;不知道;有一點(diǎn);有不少）

6.您學(xué)過的法學(xué)課程中有否提及或強(qiáng)調(diào)法社會(huì)學(xué)思維方式？（沒有;很少;一般;經(jīng)常）

7.您對(duì)目前的法學(xué)教學(xué)方法如何評(píng)價(jià)？（一般般;填鴨式無自主性;啟發(fā)式很好）

8.哪些課程應(yīng)該特別強(qiáng)調(diào)法律思維和法社會(huì)學(xué)思維方式的運(yùn)用？（理論法;部門法;所有課程;大部分課程）

9.采用法社會(huì)學(xué)思維方式進(jìn)行教學(xué)的課程效果如何？（沒有明顯效果;一般;很好;效果有待進(jìn)一步確認(rèn)）

10.您認(rèn)為此類思維方式在教學(xué)中的作用和地位如何？（無所謂;有點(diǎn)用處;很有用處;關(guān)鍵是如何在教學(xué)中實(shí)施）

二、法社會(huì)學(xué)思維方式實(shí)證調(diào)查的分析

（一）調(diào)查數(shù)據(jù)

通過對(duì)調(diào)查問卷和走訪調(diào)查的數(shù)據(jù)進(jìn)行分析比較，發(fā)現(xiàn)法科學(xué)生對(duì)“思維方式”、“法律思維”了解不多，知之甚少，有些甚至覺得對(duì)思維方式的了解沒有必要，認(rèn)為應(yīng)該將時(shí)間和精力花在具體的課程學(xué)習(xí)上，只有少數(shù)同學(xué)對(duì)“法律思維”和“法學(xué)思維”有一定的認(rèn)知。

調(diào)查數(shù)據(jù)得出的基本結(jié)論總結(jié)如下：

1.90%的學(xué)生認(rèn)為沒有必要關(guān)注此類問題，學(xué)好十四門法律核心課程即可。

2.5%的學(xué)生認(rèn)為有必要關(guān)注此問題，了解思維方式和法律思維有一些用處。

3.3%的學(xué)生認(rèn)為很有必要關(guān)注此類問題，法科學(xué)生的思維方式培養(yǎng)非常重要，有助于提高思辨能力和深入理解法律問題。

4.2%的學(xué)生認(rèn)為很重要，問題是如何來培養(yǎng)學(xué)生的法社會(huì)學(xué)思維方式，如何在課程教學(xué)中加以運(yùn)用和體現(xiàn)。

（二）調(diào)查數(shù)據(jù)的分析

1.對(duì)“法律思維”的認(rèn)知。調(diào)查數(shù)據(jù)表明，少數(shù)同學(xué)聽過“法律思維”，但要說出其具體含義時(shí)就難以表達(dá)。其實(shí)，“法律思維”是與普通人的思維（Thinking like a person）相分開的一種特殊的思維方式，其概念內(nèi)涵即便在美國(guó)本土的研究也是沒有定論，可從多方面來理解，既可以簡(jiǎn)單理解為“法律人的思維”（Thinking like a lawyer），像法律人（包括法官、檢察官和律師等）那樣地來思考和解決問題，也可寬泛地理解為從法律角度來思考和解決問題的一種思維習(xí)慣或潛意識(shí)，國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)此研究不少，觀點(diǎn)不一?！跋穹扇艘粯铀季S”被默認(rèn)為美國(guó)法學(xué)院的教育目標(biāo)，這種思維被美國(guó)學(xué)者表述為多種術(shù)語的組合系統(tǒng)，如“案例方法”、“學(xué)會(huì)專業(yè)范式和法律話語”、“批判性思維”、“洞察法律背后的道德原則”等，中國(guó)學(xué)者也有自己的觀點(diǎn)，法律思維只是法律人的思維方式中的一種，“法律人的思維方式是以理性思維為基礎(chǔ)、以法律思維為核心，以法學(xué)思維為先導(dǎo)的思維習(xí)慣或思維定勢(shì)，而法律思維就是以法律為坐標(biāo)和工具，按照法律觀念和邏輯來理性地觀察、分析和解決問題的思維習(xí)慣和思維能力” ，還有的側(cè)重從法律適用和法律解釋角度來談及，法律思維是“依據(jù)法律邏輯，以價(jià)值取向的思考、合理的論證，解釋適用法律，包括法的價(jià)值層面和方法層面”。還有的認(rèn)為法律思維包括法律思維方法和法律思維方式兩方面內(nèi)容，是指“人們對(duì)于法律的認(rèn)識(shí)態(tài)度，以及從法律的立場(chǎng)出發(fā)，人們思考和認(rèn)識(shí)社會(huì)的方式，還包括這一過程中，人們運(yùn)用法律解決問題的具體方法”。

  因此，對(duì)普通國(guó)人不應(yīng)有所要求，但對(duì)學(xué)習(xí)法律的本科生和研究生而言卻是必須要了解的。即使對(duì)“法律思維”的概念說不出所以然來，也應(yīng)該對(duì)此類術(shù)語有清醒的認(rèn)知，意識(shí)到它是什么，何時(shí)應(yīng)該運(yùn)用此種思維，然后才是對(duì)其概念內(nèi)涵的深度理解?；蛘哒f，法科學(xué)生應(yīng)該在遇到法律問題時(shí)主動(dòng)自覺地運(yùn)用法律思維來分析思考，運(yùn)用法律概念、法律原則和法律解釋等使法糾紛得以圓滿解決，使法律問題朝著制度化的軌道運(yùn)行而不是演變?yōu)檎螁栴}和道德問題來解決。

2.對(duì)法社會(huì)學(xué)思維方式的認(rèn)知。課題實(shí)證調(diào)查數(shù)據(jù)反映出法科學(xué)生對(duì)思維方式和法社會(huì)學(xué)思維方式的認(rèn)知非常有限。思維方式是一種職業(yè)群體所特有的標(biāo)志或特征，并非短期可以學(xué)到，而是要靠長(zhǎng)期的培養(yǎng)和訓(xùn)練，法律思維方式正是這樣一種日積月累而成型的思維方式，是“按照法律的邏輯來觀察、分析和解決社會(huì)問題的思維方式，是圍繞著合法與非法來思考判斷一切有爭(zhēng)議的行為、主張、利益和關(guān)系”。而作為法律思維方式所屬的“法社會(huì)學(xué)思維方式”，則是一種觀察、分析和解決問題的獨(dú)特的視角、立場(chǎng)與方法，強(qiáng)調(diào)從整體性思維角度出發(fā)，秉持社會(huì)立場(chǎng)，對(duì)法與社會(huì)的互動(dòng)關(guān)系、對(duì)社會(huì)中的法律以及具有法律意義的其他社會(huì)現(xiàn)象進(jìn)行經(jīng)驗(yàn)研究與法益分析。

法社會(huì)學(xué)思維方式其實(shí)借鑒了法社會(huì)學(xué)的立場(chǎng)和研究方法來思考和解決法律問題，強(qiáng)調(diào)用一種外在、審視的態(tài)度來學(xué)習(xí)、理解和運(yùn)用法律，帶著一種社會(huì)現(xiàn)實(shí)的眼光來看待法律的運(yùn)行，這種思維方式能夠使學(xué)生盡快融入社會(huì)現(xiàn)實(shí)，提高其應(yīng)變能力。這種思維方式不是簡(jiǎn)單地套用傳統(tǒng)的三段論“歸納-演繹-推理”來推導(dǎo)出常規(guī)的審判公式，而是前置式地嵌入法社會(huì)學(xué)的研究視角，在傳統(tǒng)的法律適用之外，更關(guān)注法律的社會(huì)實(shí)施效果和社會(huì)輿論的影響。這種思維方式在理論法課程的教學(xué)中尤為重要，要求學(xué)生注重理論聯(lián)系實(shí)際，課堂內(nèi)容不限于理論講授，而是將問題和案件置于社會(huì)現(xiàn)實(shí)中，要求學(xué)生多角度、多層次來分析看待。

三、法社會(huì)學(xué)思維方式的課程教學(xué)實(shí)踐

（一）實(shí)施情況

目前專門和針對(duì)性的教學(xué)課程還沒有，課題組成員在已經(jīng)開設(shè)的課程中有意識(shí)注入此類方法，如《中國(guó)法制史》、《外國(guó)法制史》、《憲法》、《法理學(xué)》和《中西法律文化比較》等課程。教學(xué)中明確告訴學(xué)生此類課程中要有意識(shí)運(yùn)用到法律思維或法社會(huì)學(xué)思維方式，讓學(xué)生帶著法律的有色眼鏡去看待生活中的糾紛，運(yùn)用法言法語來表達(dá)觀點(diǎn)，找尋相關(guān)的法律條文來分析，在法律、情理和鄉(xiāng)俗之間尋找平衡點(diǎn)，而當(dāng)不能很好地兼顧情理法時(shí)，則要有所取舍，并始終堅(jiān)持依法處理的標(biāo)準(zhǔn)，而在面對(duì)這類難以處理的糾紛時(shí)，也會(huì)看到現(xiàn)行法律的不足、不夠或不當(dāng)之處，認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)就是在很好地運(yùn)用法社會(huì)學(xué)思維方式來分析處理的結(jié)果。

在教學(xué)方法上注重探究法社會(huì)學(xué)思維方式的培養(yǎng)與學(xué)生創(chuàng)新能力的關(guān)系，具體要處理好理論法與部門法、實(shí)證調(diào)研與理論學(xué)習(xí)、個(gè)案討論和綜合討論、演示教學(xué)與實(shí)踐活動(dòng)的關(guān)系，通過多種教學(xué)方法的嘗試，再根據(jù)學(xué)生的反饋效果和老師的教學(xué)感受，以及定期的問卷調(diào)查和量化評(píng)分，初步取得一定的預(yù)期效果，但明顯的效果有待長(zhǎng)期的檢驗(yàn)。

（二）教學(xué)實(shí)踐的評(píng)價(jià)

一方面是廣州高校法科學(xué)生人文素養(yǎng)的不足，重法學(xué)實(shí)踐、輕法律理論的現(xiàn)狀;另一方面是尚未意識(shí)到問題的嚴(yán)重性，只是滿足于短期的學(xué)習(xí)效果，缺乏對(duì)專業(yè)學(xué)習(xí)的長(zhǎng)期規(guī)劃和專研法學(xué)理論的熱情，這樣培養(yǎng)出的法學(xué)人才即便是合格的但并非創(chuàng)新型人才，尤其是缺乏思辨性和發(fā)散性的思維能力，對(duì)處理社會(huì)轉(zhuǎn)型期多發(fā)性和復(fù)雜性的案件缺乏足夠的認(rèn)識(shí)力和掌控力。

篇(5)

【關(guān)鍵詞】法治新聞；社會(huì)管理法治化；發(fā)展策略

一、法治新聞概述

當(dāng)前，新聞界出現(xiàn)了“法制新聞”和“法治新聞”兩詞并存混用的局面。一般來說，“法制新聞”是指新近發(fā)生的具有受眾及時(shí)知曉意義的法制信息。

作為一種專業(yè)性新聞，法制新聞是以1980年《中國(guó)法制報(bào)》的創(chuàng)刊為標(biāo)志，伴隨中國(guó)社會(huì)主義民主與法制建設(shè)而蓬勃發(fā)展起來的。而對(duì)于“法治新聞”，雖然理論界至今還沒有做出科學(xué)的界定，但通過對(duì)“法制”和“法治”的辨析，我們可以肯定，與法制新聞相比，法治新聞更注重對(duì)公平、正義等法治精神的宣傳，更關(guān)注普通人的公民權(quán)利。如果我們采用法治新聞這個(gè)概念，則可以提醒新聞工作者時(shí)刻把“法治的價(jià)值追求”作為新聞寫作的指導(dǎo)思想，從而拓寬報(bào)道題材，在新聞報(bào)道中將法律與社會(huì)大背景聯(lián)系起來，尊重人的價(jià)值，表達(dá)人的呼聲。通常來說，法治新聞具有以下三大方面的社會(huì)功能。

（一）正確教育和引導(dǎo)廣大人民群眾

在新聞實(shí)踐中，法治新聞通常會(huì)陳述和描述法治事件或案例，以案說法，教育和引導(dǎo)民眾以此為鑒，汲取法律的營(yíng)養(yǎng)，增強(qiáng)法律意識(shí)和依法處事的能力。事實(shí)上，人們?cè)陂喿x法治新聞時(shí)，并非純粹消遣，往往會(huì)觸動(dòng)神經(jīng)，進(jìn)行思索，受其潛移默化的影響，從而引導(dǎo)自己合法地處理事務(wù)。

（二）維護(hù)弱勢(shì)群體的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)扶弱助困

社會(huì)上有不少弱勢(shì)群體，當(dāng)他們的合法權(quán)益受到少數(shù)強(qiáng)者侵害時(shí)，往往處于孤立無援的境地。新聞媒體要自覺關(guān)注這些弱勢(shì)群體，除了協(xié)助和配合相關(guān)法律和社會(huì)職能部門為他們開展司法援助活動(dòng)外，還要在新聞報(bào)道中注意聽取他們的呼聲和疾苦，通過各種相關(guān)的新聞援助活動(dòng)，維護(hù)他們的合法權(quán)益。

（三）抑惡揚(yáng)善，弘揚(yáng)社會(huì)正氣

作為社會(huì)輿論公器的新聞媒體，報(bào)道打擊犯罪的新聞，在字里行間傳遞社會(huì)和民眾正義的共鳴，這會(huì)讓讀者在閱讀后備受鼓舞，讓犯罪分子和試圖以身試法者在強(qiáng)大法律威懾面前望而卻步。

二、社會(huì)管理法治化背景下的法治新聞

黨的十報(bào)告在“黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府負(fù)責(zé)、社會(huì)協(xié)同、公眾參與”的社會(huì)管理十六字方針中增加了“法治保障”。這意味著黨的十明確了要實(shí)現(xiàn)“社會(huì)管理法治化”的思路，并表明中央已將“社會(huì)管理法治化”作為我國(guó)法治建設(shè)和社會(huì)管理的重要指引與基本方向。

社會(huì)管理創(chuàng)新的本質(zhì)是以人為本，實(shí)現(xiàn)善治良政，達(dá)到社會(huì)管理的科學(xué)化、民主化和法治化。社會(huì)管理創(chuàng)新要求我們不斷破解社會(huì)公正、公共服務(wù)、公共安全、社會(huì)參與等方面的制度、保障性困擾和機(jī)制性束縛，實(shí)現(xiàn)“三個(gè)轉(zhuǎn)變”，即：管理目標(biāo)由“為民做主”向“人民民主”根本轉(zhuǎn)變；管理主體由“政府大包大攬”向“多元社會(huì)主體協(xié)同治理”根本轉(zhuǎn)變；管理方式由主要依靠政策管理向依法治理、綜合施策根本轉(zhuǎn)變?？梢?，實(shí)現(xiàn)社會(huì)管理的法治化是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治社會(huì)的重要一環(huán)，為此，要全面推進(jìn)我國(guó)社會(huì)管理法治化的進(jìn)程。

在推進(jìn)社會(huì)管理法治化的過程中，我們要清醒地認(rèn)識(shí)到，當(dāng)前經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展既處于戰(zhàn)略機(jī)遇期，又是矛盾凸顯期；大眾傳媒由平面媒體拓展到影視媒體、網(wǎng)絡(luò)媒體，信息和意見隨時(shí)被捕捉與放大；社會(huì)結(jié)構(gòu)由單一黨政系統(tǒng)發(fā)展到公權(quán)力系統(tǒng)、企業(yè)系統(tǒng)和公民社會(huì)系統(tǒng)并存。在面臨這些變化和挑戰(zhàn)時(shí)，有的地方政府在社會(huì)建設(shè)、管理、服務(wù)過程中，呈現(xiàn)重行政手段輕法治手段、重個(gè)人權(quán)威輕法治權(quán)威、重政策應(yīng)用輕法治規(guī)則的現(xiàn)象。這些都嚴(yán)重阻礙了社會(huì)管理法治化的進(jìn)程。因而，在全面推動(dòng)社會(huì)管理法治化的過程中，必須充分利用各種資源加大法治宣傳教育，最終形成社會(huì)管理法治化的氛圍，普遍提高社會(huì)管理法治化的水平。

但是，當(dāng)前在社會(huì)管理實(shí)踐中存在著一種錯(cuò)誤的傾向，認(rèn)為加強(qiáng)社會(huì)管理就是加大管理力度，主張采取嚴(yán)厲措施，嚴(yán)管重罰。這種傾向具有明顯的“人治”色彩。從這一錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)出發(fā)實(shí)施社會(huì)管理行為，不僅無法達(dá)到有效的社會(huì)管理，反而會(huì)影響社會(huì)的和諧穩(wěn)定。而這種錯(cuò)誤傾向的存在，充分表明在社會(huì)管理創(chuàng)新進(jìn)程中加強(qiáng)法治宣傳教育工作的重要性和緊迫性。對(duì)此，應(yīng)大力發(fā)展形式多樣、生動(dòng)活潑的法治宣傳教育，努力提高政府、社會(huì)組織以及公民個(gè)人在社會(huì)管理活動(dòng)中的法治意識(shí)。通過提高法治意識(shí)，在全社會(huì)形成法治氛圍，不僅能夠減少乃至防止政府對(duì)社會(huì)生活的盲目干預(yù)，確保政府在社會(huì)管理中正確發(fā)揮作用，而且有利于形成社會(huì)組織、公民等社會(huì)主體自主管理的空間，規(guī)范各類社會(huì)主體的行為，進(jìn)而促進(jìn)社會(huì)和諧。

法治新聞作為法治宣傳教育的一種重要途徑，在社會(huì)管理法治化進(jìn)程中發(fā)揮著重要作用。因此，有必要促進(jìn)法治新聞在社會(huì)管理法治化進(jìn)程中的發(fā)展，通過法治新聞的宣傳和教育作用，使社會(huì)普遍形成法治氛圍，民主法治理念深入人心，推進(jìn)和完善我國(guó)社會(huì)主義各項(xiàng)制度體系建設(shè)，從而更好地為社會(huì)管理法治化服務(wù)，全面推進(jìn)社會(huì)主義法治建設(shè)。

三、法治新聞在社會(huì)管理法治化進(jìn)程中的發(fā)展策略

通過前面對(duì)法治新聞所具有重大社會(huì)功能的描述，我們發(fā)現(xiàn)在社會(huì)管理法治化進(jìn)程中，法治新聞發(fā)揮著舉足輕重的作用，法治新聞將在社會(huì)管理法治化進(jìn)程中得以全面發(fā)展，筆者認(rèn)為主要從以下五方面展開。

（一）法治新聞應(yīng)因地、因時(shí)、因事制宜

如何在社會(huì)管理法治化進(jìn)程中更好地發(fā)展法治新聞報(bào)道，從而充分發(fā)揮“以案說法”的法律效果和社會(huì)效果。筆者認(rèn)為，基于法治新聞的復(fù)雜曲折性而易滑向新聞娛樂化，法律內(nèi)容的嚴(yán)肅性和表述嚴(yán)密性而易滑向新聞?wù)f教化，以及法治新聞報(bào)道實(shí)現(xiàn)傳播效果最優(yōu)化，我們可以主要從以下幾點(diǎn)入手：第一，從實(shí)際出發(fā)，選擇適當(dāng)角度進(jìn)行報(bào)道。這就要求堅(jiān)持正確的輿論導(dǎo)向，不讓報(bào)道成為犯罪事實(shí)展覽和犯罪教科書，因此，精心策劃報(bào)道，選擇合適的報(bào)道角度尤為重要。第二，抓住恰當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)，優(yōu)先報(bào)道。新聞事件報(bào)道越及時(shí)迅速，新聞傳播價(jià)值就越高，否則，就失去新聞報(bào)道的意義；同時(shí)，不必從事件發(fā)生到結(jié)束連續(xù)不斷地追蹤報(bào)道，應(yīng)有所選擇，有所側(cè)重，通過報(bào)道事件關(guān)節(jié)點(diǎn)，滿足受眾的信息需求。第三，把握重點(diǎn)內(nèi)容，因事而宜。這要求把普法學(xué)法作為法治新聞報(bào)道的出發(fā)點(diǎn)和歸結(jié)點(diǎn)，讓報(bào)道充滿人文關(guān)懷，不僅關(guān)注物質(zhì)層面的人，而且關(guān)注精神層面的人，強(qiáng)調(diào)人的價(jià)值，關(guān)注人的生存狀態(tài)和社會(huì)權(quán)益，注重人的和諧發(fā)展。

（二）法治新聞應(yīng)適應(yīng)市場(chǎng)需求

在推進(jìn)社會(huì)管理法治化的過程中，法治新聞如何突破“同質(zhì)化”競(jìng)爭(zhēng)形勢(shì)，把法治新聞做得令廣大讀者喜聞樂見，以達(dá)到最好的普法效果呢？那就是要適應(yīng)市場(chǎng)需求，走受眾定位之路，走法治專業(yè)報(bào)的專業(yè)之路。作為受眾，按個(gè)人需求獲取最大量的有用信息，是人們的普遍愿望。對(duì)信息各有所需、各取所需是社會(huì)發(fā)展的必然。因此，法治新聞報(bào)道不能停留在就事論事的層面，要選取典型事例挖掘其發(fā)生的社會(huì)環(huán)境和社會(huì)背景，去尋找事件發(fā)生的癥結(jié)。另外，法治新聞要帶著讀者的興趣，深入到普通讀者一般不可能直接接觸到的社會(huì)管理層中的各個(gè)領(lǐng)域，反映法治進(jìn)程和法治建設(shè)中的新現(xiàn)象、新趨勢(shì)。

（三）明確自身的角色定位

法治新聞的發(fā)展必須在明確自己基本定位的基礎(chǔ)上，樹立“公益為本，經(jīng)營(yíng)為用”發(fā)展的理念，應(yīng)當(dāng)把追求社會(huì)公正作為最終的價(jià)值。司法通過公眾同意的公共準(zhǔn)則——法律來解決糾紛，以追求法律上的公正；傳媒則通過激發(fā)公眾內(nèi)心的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)——道德來評(píng)判是非，以追求道德上的公正。但在實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)劃清界線，否則很容易導(dǎo)致“媒體審判”現(xiàn)象出現(xiàn)。而“媒體審判”與“無罪推定”、“罪刑法定”原則相悖，妨礙、干預(yù)和影響司法的獨(dú)立和公正。因此法治新聞在發(fā)展過程中，要做好角色定位。

（四）不失生動(dòng)的情況下，正確使用法言法語

法言法語是具有法律專業(yè)特色的、體現(xiàn)法律規(guī)定內(nèi)容的、特定的法律規(guī)范用語。法治新聞報(bào)道，無論是人物稱謂還是表述法律行為，都必須嚴(yán)格使用法律專業(yè)術(shù)語，例如“書”和“狀”是就兩個(gè)完全不同的法律概念。所以，不可隨意使用、自造濫用法律用語，產(chǎn)生錯(cuò)誤的引導(dǎo)。但是，法治新聞面向的是普通百姓，因此在采寫過程中，要做到通俗易懂，增強(qiáng)其可讀性，避免局限于法治領(lǐng)域報(bào)道的做法，改變法治新聞報(bào)道的視點(diǎn)，拓展延伸法治新聞宣傳報(bào)道的范圍，用社會(huì)的各種視角和觀點(diǎn)解說法律現(xiàn)象。

（五）積極融入創(chuàng)新思維

當(dāng)今，在社會(huì)管理法治化進(jìn)程中，面臨新的情況，新的舉措，要敢于發(fā)散思維，開拓創(chuàng)新。法治新聞報(bào)道就是在數(shù)不清的案例中取舍，在取舍中，要有創(chuàng)新精神，不要滿足于報(bào)道一些曲折離奇的案例，而是要從案例中挖掘深層次的東西。一些看似普通的案例，如果經(jīng)過認(rèn)真分析，去偽存真，挖掘其真諦，可能會(huì)有好新聞產(chǎn)生。

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［關(guān)鍵詞］法人類學(xué)；法律制度；地方習(xí)俗；普遍價(jià)值

中圖分類號(hào)：D90-05/C912.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-9391（2012）04-0033-08

基金項(xiàng)目：本文是2011年度國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金重點(diǎn)項(xiàng)目“西部城市發(fā)展進(jìn)程中藏族就業(yè)狀況調(diào)查與政策法律建議”（項(xiàng)目編號(hào)：11AMZ006）的階段性成果。

作者簡(jiǎn)介：李累，法學(xué)博士，四川大學(xué)法學(xué)院副教授。四川 成都 610064 吳聞鶯，四川大學(xué)文學(xué)與新聞傳播學(xué)院博士研究生，西南民族大學(xué)文學(xué)與新聞傳播學(xué)院講師。四川 成都 610041

法人類學(xué)（legal anthropology）通過挖掘故事，發(fā)現(xiàn)了地方習(xí)俗與正式制度之間的沖突。它借助講述地方知識(shí)的有效性，表達(dá)了對(duì)復(fù)雜社會(huì)、高權(quán)主體的法律思辨的保留態(tài)度以及對(duì)簡(jiǎn)單社會(huì)、基層社會(huì)的秩序理性的維護(hù)意圖。其經(jīng)驗(yàn)研究方法和非中心化的理論立場(chǎng)，為法學(xué)研究開辟了新路徑，為構(gòu)建跨文化的政治法律秩序提供了重要的切入角度。值得注意的是，故事講述者常以文化相對(duì)性為預(yù)設(shè)，強(qiáng)調(diào)地方習(xí)俗或地方規(guī)范的適宜性，而在人類沖破地理隔離的當(dāng)代，這種預(yù)設(shè)和判斷是否要隨故事更新而重新加以審視，乃是一個(gè)合理的問題。從法律的制定、實(shí)施和研究看，文化特殊論和地方例外論的法人類學(xué)已經(jīng)面臨挑戰(zhàn)，不可不察。

一

文化特殊論和地方例外論的法人類學(xué)，至早可以追溯至18世紀(jì)。1748年，孟德斯鳩（Montesquieu）在《論法的精神》中指出，法律是地方風(fēng)俗慣例、地理環(huán)境等多種因素的產(chǎn)物，“如果一個(gè)國(guó)家的法律竟然適合另外一個(gè)國(guó)家的話，那只是非常湊巧的事”。[1]1861年，亨利?梅因（Henry Maine）在《古代法》中綜合運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)的、系統(tǒng)的和歷史的方法，以親歷調(diào)查為基礎(chǔ)展開研究，描述和分析法律發(fā)展的軌跡。論者盛贊他將科學(xué)的光輝帶入法學(xué)，批評(píng)此前的法學(xué)受哲學(xué)推理和抽象思維主導(dǎo)，并非真正的科學(xué)。[2]他們都主張將法律還原到具體的社會(huì)過程之中，使法學(xué)不再滿足于教義體系的圓滿性，而是從特定人群的日常生活中發(fā)現(xiàn)和理解行為規(guī)范。1899年，被譽(yù)為史上最偉大法官的霍姆斯（Oliver Wendell Holmes）在《哈佛法律評(píng)論》發(fā)表《科學(xué)中的法律和法律中的科學(xué)》，明確倡導(dǎo)將法律視為真正的人類學(xué)材料。[3]

研究者的親歷調(diào)查以及非中心化的研究立場(chǎng)不僅在西方受重視，在中國(guó)也受歡迎。早在時(shí)期，“言必稱希臘”就受到批判。[4]不過，“”結(jié)束以來，特別是確立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)原則及加入WTO之后，中國(guó)因自身缺乏充分的理論準(zhǔn)備和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，不得不在較短時(shí)期內(nèi)體系化地繼受西方的法律概念、法律規(guī)范，甚至模仿了西方的法庭儀式。在自上而下的制度建設(shè)中，難以精確識(shí)別基層社會(huì)真實(shí)、迫切的制度需求。如何處理法律繼受與本土文化之間的關(guān)系，遂成揮之不去的難題。在此背景下，法人類學(xué)的研究得以啟動(dòng)，產(chǎn)生了一定影響。其中，蘇力在20世紀(jì)90年代對(duì)“山杠爺”、“秋菊”兩個(gè)故事詳加評(píng)說，[5]試圖揭示“民告官”缺乏本土文化的支持，一定程度上有助于理解基層社會(huì)的制度需求。然而，許多法人類學(xué)的成果就風(fēng)俗習(xí)慣、社會(huì)心理與國(guó)家正式制度沖突所展開的描述和分析，故事解說細(xì)致入微，價(jià)值選擇大而化之，甚至徑行忽略。有的研究無限夸大“講故事”的優(yōu)勢(shì)，假定既有知識(shí)為迷信，貶低哲學(xué)推理和抽象思維，誤將拋棄近現(xiàn)代法治基本經(jīng)驗(yàn)的立法也視為不了解基層社會(huì)、脫離實(shí)際的立法，最終走向了過度的文化特殊論和地方例外論。

其實(shí)，近現(xiàn)代法治發(fā)展是多種方法綜合運(yùn)用的結(jié)果，哲學(xué)推理是一種基礎(chǔ)性的力量。近現(xiàn)代憲法的三個(gè)代表性文件，即1689年英國(guó)《權(quán)利法案》、1787年美國(guó)《聯(lián)邦憲法》和1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》，雖然都與制度需求相呼應(yīng)，但在方法上，它們的起點(diǎn)卻是有明確價(jià)值追求而無任何考古依據(jù)的自然權(quán)利?！岸?zhàn)”以后，法學(xué)和法實(shí)踐的哲學(xué)化不僅沒有停止，還被推上新的高峰。1945年《聯(lián)合國(guó)》和1949年《德國(guó)基本法》分別宣布“人的尊嚴(yán)”的“元權(quán)利”是國(guó)際法秩序和德國(guó)全部法秩序的基礎(chǔ)。文獻(xiàn)和判決就此“元權(quán)利”達(dá)成的共識(shí)認(rèn)為，它源于人之為人的事實(shí)，可概括為“人是主體和目的”，先驗(yàn)色彩可謂無以復(fù)加。[6]今天，國(guó)際人權(quán)公約、區(qū)域性人權(quán)條約和許多國(guó)家憲法的人權(quán)體系，皆可視為由此“元權(quán)利”出發(fā)、層次較為分明、邏輯高度清晰的概念系統(tǒng)和規(guī)范系統(tǒng)，雖然無不與生活中的具體問題息息相關(guān)，卻并非直接源于剖析個(gè)案的故事。在這些文件的形成過程中，經(jīng)驗(yàn)感受起了印證抽象思維的作用，但是，如果要講完個(gè)案的故事才決定是否制作這些文件，后果不堪設(shè)想。

篇(7)

關(guān)鍵詞：法學(xué) 實(shí)踐教學(xué) 教學(xué)理念 教學(xué)方式

美國(guó)法學(xué)家龐德有言：“法律的生命在于它的實(shí)行?！毕鄳?yīng)的，法學(xué)教育的生命在于其實(shí)踐性。目前我國(guó)的法學(xué)教育已經(jīng)取得令人矚目的成績(jī)，但以理論為主的教學(xué)模式越來越失去了發(fā)展的空間。而針對(duì)職業(yè)技能培養(yǎng)、邏輯思維訓(xùn)練和職業(yè)道德修養(yǎng)的實(shí)踐教學(xué)日益彰顯出它的獨(dú)特價(jià)值。推進(jìn)實(shí)踐教學(xué)，改變傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式，可以進(jìn)行以下幾方面的改革。

一、深化法學(xué)教學(xué)的基本理念

基于當(dāng)前的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，結(jié)合高素質(zhì)法律人才培養(yǎng)要求，法學(xué)教育必須首先樹立先進(jìn)的教學(xué)理念，具體包括三個(gè)方面的內(nèi)容。

1.多元化目標(biāo)

法學(xué)是顯學(xué)，是社會(huì)通行的應(yīng)用學(xué)科，法學(xué)教育的宗旨在于讓規(guī)則性的法律良性運(yùn)行在社會(huì)各領(lǐng)域。各法學(xué)院校要根據(jù)自身的條件，分類分層培養(yǎng)個(gè)性化和多元化的法律人才，如外語院校提供各語種的跨國(guó)法律人才，地方院校培養(yǎng)適應(yīng)地方特色的補(bǔ)充人才。如此才能接軌國(guó)際法學(xué)教育，并提升法學(xué)教育的社會(huì)適應(yīng)性。

2.國(guó)際視野

要求適格的法律人才既有評(píng)判中國(guó)法律問題的能力，又有把脈世界法律問題的眼光。法學(xué)教育的要求是培養(yǎng)具有深邃法治歷史知識(shí)和成熟社會(huì)經(jīng)驗(yàn)的國(guó)家建設(shè)者，更高層次的要求則是在法學(xué)教育的過程中全球視野和全球思維的養(yǎng)成。只有真正做到博覽古今中外，吸取各方所長(zhǎng)，并在實(shí)際中加以應(yīng)用，才能在在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)合作日益加強(qiáng)的今天，讓我國(guó)的法學(xué)教育屹立于世界的潮頭。

3.中國(guó)本位

在法治化建設(shè)的進(jìn)程中，中國(guó)還有一段很艱辛的路途要走。誠(chéng)然中國(guó)的法律人需要也必然會(huì)借鑒更為成熟的西方法律文化制度，但所有的意見和批評(píng)應(yīng)該立足于中國(guó)社會(huì)。如果只是隔岸觀火般一味否定，就不能更好地解決中國(guó)的法律問題。所以，在法學(xué)教育的過程中立足于中國(guó)的國(guó)情和法學(xué)發(fā)展規(guī)律，對(duì)于中國(guó)法治進(jìn)程的推進(jìn)是大有裨益的。

二、采用新型的法學(xué)教育方式

法學(xué)教育包含兩個(gè)要素――專業(yè)要素和職業(yè)要素。這兩個(gè)要素又分為專業(yè)知識(shí)、法律技能和職業(yè)倫理三個(gè)方面，三方面的內(nèi)容為法律人才的培養(yǎng)打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。每一部分都不可或缺，它們的缺失會(huì)影響到法學(xué)教育的質(zhì)量。

就專業(yè)知識(shí)而言，法學(xué)教育已經(jīng)取得不錯(cuò)的成績(jī)。2007年教育部高校法學(xué)學(xué)科教育指導(dǎo)委員會(huì)確立了法學(xué)專業(yè)的16門核心課程，這也成為現(xiàn)在各法學(xué)院校專業(yè)知識(shí)授課的基本依據(jù)。與法學(xué)專業(yè)知識(shí)教學(xué)相比發(fā)展不平衡的是，法律技能和職業(yè)倫理的傳授并未找到真正的突破口。在課堂上教師傾向采用解釋的方法來突出理論知識(shí)，在法學(xué)教育的過程中缺失了對(duì)學(xué)生解決問題能力的培養(yǎng)和職業(yè)倫理的熏陶。

在當(dāng)前培養(yǎng)以實(shí)踐性為基礎(chǔ)的應(yīng)用型、涉外型、基層型法律人才的形勢(shì)下，法學(xué)教育應(yīng)該突破傳統(tǒng)的“灌輸式”教育模式，綜合運(yùn)用多種教學(xué)方法，如情景體驗(yàn)教學(xué)法、案例教學(xué)法、蘇格拉底討論法等，在教育環(huán)節(jié)著力推動(dòng)學(xué)生對(duì)于經(jīng)典案例、基本問題的研究性學(xué)習(xí)，在學(xué)習(xí)中發(fā)現(xiàn)問題，在問題中理解知識(shí)，在問題和知識(shí)中形成法律思維，掌握法律技能，獲知法律倫理。使學(xué)生自發(fā)形成主動(dòng)發(fā)現(xiàn)、研究、解決案件問題的能力，最終推動(dòng)學(xué)生實(shí)踐操作水平的提高。基于此，新型的法學(xué)教育突破了傳統(tǒng)法學(xué)教育的固有模式，在拓展思維視野、培養(yǎng)實(shí)踐操作能力等方面發(fā)揮了重要的作用。

三、構(gòu)建科學(xué)的法學(xué)課程體系

以面向職業(yè)、面向社會(huì)為指導(dǎo)思想，堅(jiān)持寬口徑、厚基礎(chǔ)和個(gè)性化的培養(yǎng)目標(biāo)，構(gòu)建科學(xué)的法學(xué)課程體系，對(duì)于提升法律專業(yè)化水平，提高法學(xué)人才培養(yǎng)層次至關(guān)重要。所以在法學(xué)課程設(shè)置上，既應(yīng)設(shè)置開放型理論課程體系，又應(yīng)構(gòu)建實(shí)務(wù)型課程體系。開放型理論課程體系，應(yīng)當(dāng)包括法律必修課和柔性選修課，以推進(jìn)個(gè)性化教育。構(gòu)建實(shí)務(wù)型課程體系，作為推進(jìn)實(shí)踐教學(xué)手段的改革可以做以下的嘗試。

開設(shè)模擬法庭和模擬仲裁庭教學(xué)。模擬案例來自于理論教學(xué)相關(guān)的實(shí)務(wù)案例。教學(xué)可以包含三個(gè)方面：模擬法庭、仲裁庭課堂教學(xué)環(huán)節(jié)；不定期的法庭現(xiàn)場(chǎng)觀摩；參加各級(jí)模擬法庭大賽。

鼓勵(lì)“診所式教育”，推進(jìn)高校與實(shí)務(wù)部門以及案件當(dāng)事人合作。在案件中學(xué)生親自負(fù)責(zé)法律咨詢及案件訴訟等工作，讓學(xué)生直接參與到案件審理，從而鍛煉出職業(yè)素質(zhì)優(yōu)良的實(shí)務(wù)人才。

采用“案例式畢業(yè)論文設(shè)計(jì)”，案例來自法律實(shí)務(wù)或法院的案例匯編。學(xué)生的工作流程是：首選案例―過程設(shè)計(jì)―角色分配―畢業(yè)設(shè)計(jì)―演示答辯。最終的畢業(yè)論文則針對(duì)案例設(shè)計(jì)中的問題寫作，以此提高學(xué)生的實(shí)踐能力。