貿(mào)易條款精品(七篇)

序論：寫作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇貿(mào)易條款范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

關(guān)鍵詞：信用證；軟條款；防范

中圖分類號(hào)：F74文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1672-3198（2008）07-0187-02

1 信用證在國際貿(mào)易中的重要作用

信用證在國際貿(mào)易支付中作為一種銀行信用，是開證行向受益人的付款承諾，按此付款承諾，憑規(guī)定的單據(jù)在符合信用證條款的情況下，開證銀行向受益人或其指定的人進(jìn)行付款、承兌或議付。對(duì)出口人來說，其取得了銀行信用，只要做到與信用證規(guī)定相符，“單單一致，單證一致”，銀行就保證支付貨款。對(duì)進(jìn)口商來說，他可以通過信用證的單據(jù)要求，在一定程度上確保出口人按時(shí)、按量交付貨物。對(duì)于進(jìn)口商來說，也避免了貨款出去而收不到合同項(xiàng)下規(guī)定的貨物的風(fēng)險(xiǎn)，正因?yàn)槿绱?，信用證才在國際貿(mào)易中如此廣泛的使用。

2 在國際貿(mào)易中較常見的信用證軟條款分析

2.1 控制信用證生效的軟條款

在使用信用證的時(shí)候，控制權(quán)在哪一方的手里，那對(duì)于控制方就是最有利的。這種控制信用證生效的軟條款比較靈活，可以是裝船條款，可以是商檢條款，可以通知或經(jīng)確認(rèn)條款，也可以是等待進(jìn)口許可證簽發(fā)等條款，總之，其方法是阻止信用證生效，其實(shí)質(zhì)是嚴(yán)格控制信用證交易。這種情況一般發(fā)生在開證申請(qǐng)人為實(shí)力不太雄厚的中間商，其中最容易迷惑受益人的條款就是由開證申請(qǐng)人檢驗(yàn)貨物樣品合格后才通知信用證生效。由于受益人認(rèn)為自己已經(jīng)按合同規(guī)定寄出了符合質(zhì)量要求的樣品，因此也開始著手積極準(zhǔn)備發(fā)貨。即使樣品與合同規(guī)定的質(zhì)量要求完全一致，只要開證申請(qǐng)人由于市場變化而拒絕發(fā)送生效通知，受益人手中的信用證仍然毫無意義。

2.2 開證行或申請(qǐng)人要求簽字或印鑒與開證行、通知行或申請(qǐng)人的要求相符的軟條款

(1)貨物檢驗(yàn)證明或貨運(yùn)收據(jù)由進(jìn)口商或開證人授權(quán)的人出具和簽署，其印鑒應(yīng)由開證行證實(shí)方可議付的條款等等。

(2)規(guī)定商品檢驗(yàn)證由進(jìn)口商出具和簽署并由受益人會(huì)簽，同時(shí)，其印鑒應(yīng)與通知行持有的記錄相符。

（3）規(guī)定商品檢驗(yàn)證由特定的人或單位出具并簽署，但他們的印鑒必須由通知行證實(shí)。

（4）規(guī)定貨運(yùn)收據(jù)由進(jìn)口商或進(jìn)口商授權(quán)的人出具并簽署，其印鑒必須與開證行的檔案記錄相符。

(5)規(guī)定由進(jìn)口商授權(quán)人出具并簽署的貨運(yùn)收據(jù)，其印鑒必須符合開證行持有的記錄。

2.3 商檢中的軟條款

（1）在信用證的單據(jù)條款中設(shè)置收貨人檢驗(yàn)條款。這種軟條款在設(shè)置的時(shí)候，受益人比較容易接受，因?yàn)閺倪壿嫼捅砻嫔险б豢词浅闪⒌?，原因是貨物是進(jìn)口上購買的，對(duì)商品質(zhì)量的控制是天經(jīng)地義的事情，但深究起來不難發(fā)現(xiàn)，由于信用證支付特點(diǎn)決定了受益人提供的單據(jù)必須符合信用證的要求，這就使進(jìn)口方可以借助此條款控制受益人。因?yàn)檫M(jìn)口商可以隨心所欲地對(duì)貨物百般挑剔不出具檢驗(yàn)合格的檢驗(yàn)證書或遲開此類證書，出口商就不能及時(shí)備齊信用證規(guī)定的單據(jù)去議付行交單，導(dǎo)致單證不符而被開證行拒付或因遲交單而被開證行拒付，所以，這些是典型的軟條款。

（2）在信用證條款中設(shè)置有權(quán)簽字人簽字并與銀行的簽字樣本一致條款。在這類信用證單據(jù)條款中，表面上是為了防止假冒有權(quán)簽字人簽發(fā)商檢證，并不要求遞交收貨人檢驗(yàn)證書而改為要求第三方機(jī)構(gòu)出具商檢合格證書，但即要求商檢證的簽發(fā)人的簽字要和開證行的預(yù)留印鑒一致。一方面，議付行可能就沒有收到開證行的簽字樣本，那怎樣核對(duì)呢；另一方面，預(yù)留印簽是否一致最終決定權(quán)在開證行，預(yù)付行即使認(rèn)定簽字印鑒相符也無濟(jì)于事。

（3）在信用證條款中設(shè)置限制辦證機(jī)構(gòu)的條款。信用證要求出口商的商檢證書要由進(jìn)口國領(lǐng)事館認(rèn)證，而在當(dāng)?shù)貨]有這類機(jī)構(gòu)，受益人要么不可能履行，即使到有此類領(lǐng)事館的地方，時(shí)間就成為主要因素，很有可能遲交單據(jù)。因?yàn)殚_證人自檢或開證中申請(qǐng)人授權(quán)人簽發(fā)檢驗(yàn)證這些條款不僅違反了有關(guān)進(jìn)出口商品檢驗(yàn)需由一個(gè)獨(dú)立于貿(mào)易關(guān)系人之外的第三者、一個(gè)有資格、有權(quán)威性的檢驗(yàn)專業(yè)機(jī)構(gòu)來執(zhí)行的慣例，而且也違背了跟單信用證統(tǒng)一慣例第四條規(guī)定：“在信用證業(yè)務(wù)中，各有關(guān)當(dāng)事人處理的是單據(jù)，而不是與單據(jù)有關(guān)的貨物服務(wù)或其他行為”。根據(jù)慣例，銀行不介入買賣，不參與基礎(chǔ)交易，上述條款，開證人授權(quán)的代表簽字須經(jīng)開證行或通知行證實(shí)等，意味著銀行參與了交易，違背了國際貿(mào)易慣例。

2.4 裝運(yùn)軟條款

裝運(yùn)軟條款是指開證申請(qǐng)人利用信用證中規(guī)定的裝運(yùn)港、目的港、裝運(yùn)時(shí)間、可否分批裝運(yùn)或轉(zhuǎn)運(yùn)、船公司、船級(jí)、船齡等方面的內(nèi)容，規(guī)定各種限制受益人的軟條款。

（1）在單據(jù)上規(guī)定目的港由開證申請(qǐng)人通知指定。如“目的港和裝運(yùn)日將以修改證的形式通知”，這類條款使裝運(yùn)處于不確定狀態(tài)，這種情況大多是進(jìn)口商擔(dān)心國外碼頭工人罷工等意外情況發(fā)生，無人卸貨而遭受損失。這種將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至受益人的軟條款同樣在市場和國際形勢不利的情況下成為申請(qǐng)人和開證行拒付的理由和借口。也就是運(yùn)用表面上預(yù)防其他不定狀態(tài)的理由，制造限制受益人的軟條款。

（2）指定船只和限制裝運(yùn)船齡。在這種情形下，由于船只在海上航行的不定因素很多，能否能在特定日期內(nèi)租到指定船只，很難確定。對(duì)于船齡的限制也是如此。

（3）指定轉(zhuǎn)船船名。在海運(yùn)實(shí)務(wù)中，轉(zhuǎn)船時(shí)有發(fā)生，但轉(zhuǎn)船是否可以轉(zhuǎn)移到指定的船上乃是十分不確定的事。

（4）規(guī)定貨物必須在取得開證申請(qǐng)人的指定人簽發(fā)的裝船通知并以修改書形式發(fā)出后才能裝船。

2.5 制造條款間相互矛盾的軟條款

這種軟條款使條款之間相互矛盾，受益人處于進(jìn)退維谷的境地，不可能做到單證一致，因?yàn)榉锨耙粭l款必定違背后一條款，無論如何也做不到“單證一致”或“單單一致”。因此，不管出口商如何制單，都不可能做到'單證一致'。還有的單據(jù)條款是與現(xiàn)實(shí)相矛盾，受益人也不可能做到單據(jù)一致，如要求我國的受益人提交CMR(國際公路貨物運(yùn)輸合同公約)運(yùn)輸單據(jù)，而我國沒有參加該公約，所以我國的承運(yùn)人根本無法開出CMR運(yùn)輸單據(jù)。這些條款就是使受益人處于進(jìn)退兩難的地步，最終的結(jié)果勢必造成單據(jù)不符，不能收匯。

2.6 限制付款的軟條款

不可撤銷的信用證根據(jù)《UCP500》規(guī)定，開證行只能憑借符合信用證要求的單據(jù)付款或承兌，或授權(quán)議付，開證行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)首要付款責(zé)任（Primary Liability for Payment）。信用證支付方式是由開證行以自己的信用作保證，所以，作為一種銀行保證文件的信用證，銀行應(yīng)當(dāng)負(fù)首要的即第一性的付款責(zé)任。信用證中如果對(duì)付款附加額外條件，就是軟條款。因?yàn)檫@些條款可以隨時(shí)解除第一付款責(zé)任，違背了信用證的支付規(guī)則。這種信用款也分為幾種情況：

(1)信用證中規(guī)定以進(jìn)口方實(shí)際收到貨物后才付款。如某外國銀行開來的信用證的付款條件為“收到貨物后，我行將根據(jù)你們的指示付款?！?如果信用證中包含有上述條款，出口方可能會(huì)面臨三種風(fēng)險(xiǎn)：①如果貨物在運(yùn)輸過程中滅失，進(jìn)口方不得到貨物，自然不會(huì)出具到貨證明。根據(jù)信用證憑單付款的原則，出口方不能提交符合信用證要求的單據(jù)，則無法得到貨款；②如果運(yùn)程過長，或者運(yùn)輸途中出現(xiàn)了故障，貨物抵達(dá)目的地(或目的港)時(shí)超過信用證規(guī)定的交單期，信用證已經(jīng)失效，即使進(jìn)口方出具貨到證明，仍將無法憑以議付；③如果買方蓄意欺詐，已經(jīng)收到貨物但是拒絕出具到貨證明，或者延遲出具到貨證明，出口方無法按時(shí)提供單據(jù)，同樣遭受損失。

(2)定在貨物到達(dá)進(jìn)口國港口，由進(jìn)口方出具檢驗(yàn)證明后，開證行才能付款。

(3)規(guī)定付款以開證申請(qǐng)人承兌匯票為前提。

(4)只有在貨物進(jìn)口清關(guān)、取得配額或由主管當(dāng)局批準(zhǔn)進(jìn)口后才能付款。例如，某美國銀行來證規(guī)定：開證申請(qǐng)人如因開證后實(shí)施的進(jìn)口配額規(guī)定，而需要附加條件或條款作為該信用證的一個(gè)組成部分，開證行將用掛號(hào)信件或加押電的方式通過通知行立即通知受益人。這些條款立即對(duì)信用證的各有關(guān)方面具有約束力。

(5)規(guī)定議付行在收到開證行授權(quán)后方可對(duì)受益人付款，如中國銀行南京分行受理的一個(gè)信用證中就包含這樣的軟條款：議付行在收到開證行授權(quán)后方可對(duì)受益人款。這些條款改變了信用證開證行的責(zé)任，開證行的第一性付款責(zé)任將被解除，因?yàn)槌隹诜桨l(fā)貨之后能否收回貨款，不再取決于開證行的銀行信用，而完全取決于進(jìn)口方的商業(yè)信用。從根本上違反了《跟單信用證統(tǒng)一慣例》的規(guī)定，動(dòng)搖了信用證支付機(jī)能。

通過對(duì)這些信用證軟條款的具體分類和識(shí)別，在我國的國際貿(mào)易中是很有用的，因?yàn)樵谶M(jìn)行信用證結(jié)算時(shí)的相關(guān)人就有出口商，進(jìn)口商，開證行，通知行，有時(shí)還牽扯到議付行以及在進(jìn)行運(yùn)輸時(shí)的承運(yùn)人以及托運(yùn)人等相關(guān)人員，因此在進(jìn)行結(jié)算時(shí)能夠遇見的問題也是和這些人有關(guān)，如果我們能夠在進(jìn)行結(jié)算時(shí)把好這幾關(guān)，那在進(jìn)行國際貿(mào)易時(shí)能夠避免的損失也時(shí)很可觀的。

3 信用證軟條款的解決措施

截至目前，國際商會(huì)有關(guān)信用證的文件對(duì)此并無特別的說明和規(guī)定，因此單靠有關(guān)的規(guī)定并不能有效的規(guī)避這種風(fēng)險(xiǎn)，甚至有時(shí)還會(huì)無能為力。解決信用證“軟條款”問題應(yīng)采取五種措施：

(1)慎重選擇貿(mào)易伙伴。

(2)在貿(mào)易合同中不要隨意訂入“軟條款”，否則，出口商將難以拒絕接受帶有“軟條款”的信用證。

(3)當(dāng)當(dāng)事人拒絕信用證采用“軟條款”同時(shí)，信用證項(xiàng)下的受益人要自己當(dāng)心，在不要接受包含“軟條款”在內(nèi)的信用證，也要努力避開信用證中的“軟條款”。

(4)即使當(dāng)事人之間一定要采用“軟條款”或相似效果的條款時(shí)，銀行也必須要將當(dāng)事人指定的有關(guān)留底連同信用證發(fā)送給受益人或通知行，以便受益人及時(shí)知曉該條款的具體要求，從而盡可能避免受益人提交單據(jù)中的不符點(diǎn)的發(fā)生。

（5）受益人一定要仔細(xì)審核信用證，發(fā)現(xiàn)類似“軟條款”時(shí)，要事先詳細(xì)了解該“軟條款”的內(nèi)容，看自己能否做到，能夠做到的，為保持業(yè)務(wù)關(guān)系，可與議付行積極合作，努力去做，否則就要要求對(duì)方修改信用證，確保自己的利益。

有關(guān)的信用證“軟條款”在實(shí)際中并沒有具體的條例規(guī)定，因此，在遇到信用證軟條款中的相關(guān)問題時(shí)，不但要能夠去進(jìn)行定制化的分析，而且在進(jìn)行交易的同時(shí)要多多謹(jǐn)慎并了解和掌握足夠的相關(guān)知識(shí)。

篇(2)

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[2]US - Wool Shirts and Blouses， Appellate Body Report， WT/DS33/AB/R， adopted on 23 May 1997，p.14.

[3]EC–Tariff Preferences， Panel Report， WT/DS246/R， adopted on 20 Apr.2004， paras.7.21-7.42.

篇(3)

【關(guān)鍵詞】對(duì)外貿(mào)易；商品名稱；商品品質(zhì)；風(fēng)險(xiǎn)防范

一、引言

合同常規(guī)條款有：商品名稱、品質(zhì)、價(jià)格、支付、檢驗(yàn)、索賠、不可抗力和仲裁等交易條件。而貨物條款是國際貨物銷售合同中的主要條款，是雙方履行合同的依據(jù)，品名品質(zhì)的不同，不僅會(huì)影響到商品的用途，還會(huì)影響貨物的價(jià)格，甚至被不法商人利用造成風(fēng)險(xiǎn)事件。

以下就商品的名稱和品質(zhì)條款進(jìn)行探討。

二、商品名稱條款的風(fēng)險(xiǎn)與防范

交易雙方在洽談和簽訂買賣合同時(shí)，是憑借對(duì)擬交易的標(biāo)的物進(jìn)行必要的描述和說明來確定交易的標(biāo)準(zhǔn)，因此，在合同中對(duì)于品名條款必須要準(zhǔn)確描述。

1.商品品名的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)外貿(mào)易中商品名稱使用不當(dāng)會(huì)引發(fā)很大風(fēng)險(xiǎn)。上世紀(jì)60年生稱之為“毒糖漿事件”，共造成100多人死亡，原因是服用了含有二甘醇成分的有毒止咳糖漿。根源是產(chǎn)品出口時(shí)標(biāo)識(shí)為“TD甘油”，因標(biāo)識(shí)不清以純度為99.5%甘油輾轉(zhuǎn)三大洲，經(jīng)3個(gè)貿(mào)易公司，最終被巴拿馬制藥廠用作藥用甘油，摻入26萬瓶止咳糖漿造成悲劇。雖然最終判定責(zé)任不在出口方，但如果名稱能準(zhǔn)確清楚的標(biāo)明貨物是工業(yè)用甘油，不用“TD甘油”這個(gè)不確切的名稱悲劇是可以避免。

2.商品品名風(fēng)險(xiǎn)防范。商品的名稱就是商品的標(biāo)識(shí)，應(yīng)以清晰、明確、無誤的內(nèi)容標(biāo)注。

（1）商品內(nèi)容必須準(zhǔn)確。規(guī)定商品品名時(shí)，力求做到明確，具體，真正反映出商品的特點(diǎn)，避免空泛和籠統(tǒng)的規(guī)定。有的商品，往往具有不同的品種，等級(jí)和型號(hào)，為明確起見應(yīng)包含進(jìn)去，實(shí)際是把品名與品質(zhì)條款合并在一起。例如：TDI商品學(xué)名為甲苯二乙氫酸脂，而規(guī)格型號(hào)是TDI 80/20。但合同簽訂時(shí)雙方仍要確認(rèn)詳細(xì)的理化指標(biāo)和規(guī)格，作為合同不可分割的一部分。

（2）使用國際通用名稱。對(duì)商品的品名不要作不切實(shí)際的描述，條款中規(guī)定的品名，必須是賣方能夠供應(yīng)而買方所需要的商品，凡做不到的或不必要的描述性的詞句，都不應(yīng)列入。如“毒糖漿”事件用“TD”來表示“替代”。有的商品名稱，各地叫法不一，為了避免誤解，應(yīng)使用國際H.S.編碼通用的名稱。

例如：金屬硅粉貿(mào)易，外商稱“硅微粉”，工廠又俗稱“微硅粉”，查詢H.S.編碼，只有二氧化硅，則又引出二氧化硅微粉，工業(yè)用二氧化硅等。但海關(guān)和工商局應(yīng)是權(quán)威的，要反復(fù)確認(rèn)準(zhǔn)確定名。

（3）選用合適品名。注意選用合適的品名，以利減低關(guān)稅，方便進(jìn)出口和節(jié)省運(yùn)費(fèi)開支。應(yīng)注意相關(guān)國家的海關(guān)關(guān)稅和進(jìn)出口限制有關(guān)規(guī)定和變化，在政策允許的前提下，選擇最低稅率的品名和功能。進(jìn)出口時(shí)，一些倉庫和班輪運(yùn)輸是按照商品等級(jí)規(guī)定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)，選擇合適的品名，也是降低儲(chǔ)運(yùn)費(fèi)的一個(gè)方法。

三、商品品質(zhì)條款的風(fēng)險(xiǎn)與防范

由于國際貿(mào)易的商品種類繁多，即使是同一商品，在品質(zhì)方面也可能因自然條件、技術(shù)、工藝水平和原材料等因素影響存在種種差別，雙方在商訂合同時(shí)，必須對(duì)品質(zhì)條件做出明確規(guī)定。

1.品質(zhì)條款的風(fēng)險(xiǎn)。品質(zhì)的確認(rèn)方法不明確，交貨時(shí)產(chǎn)生違約的風(fēng)險(xiǎn)。

例如有一合同條款規(guī)定品質(zhì)規(guī)格：“純度為97% MIN，水份15% MAX，色度：無色透明。交貨品質(zhì)以中國商品檢驗(yàn)局品質(zhì)檢驗(yàn)為交貨依據(jù)”。但出口方成交前應(yīng)外方要求又寄送了樣品，合同簽訂后電告對(duì)方，確認(rèn)成交貨物與樣品一致。貨物運(yùn)抵德國后，該國外公司提出：雖有中國商檢局出具的品質(zhì)合格證書，但貨物的品質(zhì)卻比樣品差，賣方應(yīng)有責(zé)任交付與樣品一致的貨物，因此要求每噸減價(jià)50美元。此案爭議焦點(diǎn)在于合同簽訂究竟是憑規(guī)格交貨還是憑樣品交貨，還是既憑規(guī)格又憑樣品交貨。從合同執(zhí)行過程看兩者均是，最后合同爭議交由仲裁機(jī)構(gòu)，裁定做些賠付結(jié)案。

因此在交易的過程中，無論采用何種方式、幾種方法，合同中都要規(guī)定最終以哪一種形式為準(zhǔn)。

2.品質(zhì)條款的風(fēng)險(xiǎn)防范。（1）品質(zhì)要求須明確具體。品質(zhì)條款規(guī)定過于嚴(yán)格或者過于模糊都缺乏科學(xué)性，容易引發(fā)貿(mào)易爭端。如品質(zhì)條款規(guī)定：“鑄件表面應(yīng)光潔，不得有裂紋、氣孔、砂眼、縮孔和其它缺陷等”。類似光潔、其它缺陷等模糊的概念，沒有具體標(biāo)準(zhǔn)和程度，極易引起糾紛。對(duì)進(jìn)口原材料、機(jī)電儀器設(shè)備等的技術(shù)要求，如規(guī)格、形式、等級(jí)等應(yīng)在合同中明確規(guī)定，避免使用“最近型號(hào)”“優(yōu)良品質(zhì)”“先進(jìn)水平”等籠統(tǒng)的說法。對(duì)化工產(chǎn)品應(yīng)把主要理化指標(biāo)標(biāo)明，對(duì)于價(jià)值高，數(shù)量大的產(chǎn)品還要制定包括抽樣、制樣方法、檢測設(shè)備、精度要求等，特殊規(guī)格、型號(hào)的應(yīng)作特殊要求。但也應(yīng)注意指標(biāo)應(yīng)規(guī)定主要項(xiàng)目，避免指標(biāo)過多過繁。有效成份，有害因素，物理常數(shù)等，一般都應(yīng)有上下幅度。

（2）遵循出口國的有關(guān)質(zhì)量法令規(guī)定。許多國家對(duì)進(jìn)口商品的質(zhì)量都有一些特殊的法令法規(guī)，凡質(zhì)量不符合要求的商品，一律不準(zhǔn)進(jìn)口。對(duì)于各個(gè)國家的法令，不僅要了解這個(gè)國家它的過去，還要注意隨時(shí)跟蹤是否頒布新的法令。

篇(4)

關(guān)鍵詞：后危機(jī)；301條款；經(jīng)濟(jì)依賴；國際法基本原則

中圖分類號(hào)：D996.1　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A　文章編號(hào)：1000-2731(2012)03-0037-05

從國際經(jīng)濟(jì)的角度看，301條款是美國現(xiàn)行貿(mào)易法中著名的報(bào)復(fù)性條款，是美國應(yīng)對(duì)國外貿(mào)易壁壘的最重要的國內(nèi)法依據(jù)之一。從國際政治的角度看，301條款是美國干涉他國國內(nèi)立法的重要武器。因此它自產(chǎn)生時(shí)起就頗受爭議。2007年美國爆發(fā)次貸危機(jī)并進(jìn)而演變?yōu)槿蚪鹑谖C(jī)、經(jīng)濟(jì)危機(jī)，世界經(jīng)濟(jì)大衰退，全球經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)生了極其深刻的變化，301條款制定時(shí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生動(dòng)搖。在后危機(jī)背景下，對(duì)美國301條款進(jìn)行重新審視和思考，并提出相應(yīng)的應(yīng)對(duì)策略，對(duì)發(fā)展中國家是大有裨益的。

一、二戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)依賴關(guān)系的形成與美國301條款概述

經(jīng)濟(jì)相互依賴?yán)碚撌嵌?zhàn)后由西方經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的。相互依賴是指國家之間或不同國家中的行為主體之間雙向影響和相互依存的狀態(tài)。其大致包含以下幾層意思：第一，相互依賴只是程度問題，沒有一國完全依賴別國，也沒有一國完全獨(dú)立，相互依賴的程度千差萬別，某國可能依賴另一國、另幾國，或籠統(tǒng)地說，依賴外部世界。第二，依賴是雙方面的傳遞和相互的依賴，而不是單方面的傳遞或片面依賴。第三，這種依賴不是一成不變的，而是隨著時(shí)間的推移而發(fā)生變化的。二戰(zhàn)后形成的全球經(jīng)濟(jì)依賴美國的局面為美國制定和實(shí)施301條款奠定了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

20世紀(jì)50－60年代，是美國經(jīng)濟(jì)增長的“黃金時(shí)代”，其居于資本主義世界霸主的地位。美國是惟一擁有大量貿(mào)易順差的國家；二戰(zhàn)后建立的布雷頓森林體系是以美元為中心的體制。布雷頓森林體系的建立，在戰(zhàn)后的一段時(shí)間內(nèi)，帶來了國際貿(mào)易的發(fā)展，造就了全球經(jīng)濟(jì)對(duì)美國的依賴。美國大力援助西歐，積極扶持日本，使其他國家在經(jīng)濟(jì)上嚴(yán)重依賴美國，所以美國的意圖在很大程度上支配著戰(zhàn)后的國際貿(mào)易和國際金融體制，而其他國家只能被動(dòng)地參加到世界經(jīng)濟(jì)大循環(huán)中，各國實(shí)力明顯處于不均衡狀態(tài)。這一時(shí)期美國通過了《1962年貿(mào)易擴(kuò)展法》，在該法第252節(jié)授權(quán)總統(tǒng)對(duì)外國的不公平貿(mào)易作法采取行動(dòng)。

1973年，美國爆發(fā)了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)危機(jī)，其黃金儲(chǔ)備大幅下降，布雷頓森林體系完全崩潰。西歐、日本經(jīng)過戰(zhàn)后初期的經(jīng)濟(jì)恢復(fù)和快速發(fā)展已經(jīng)日益強(qiáng)大，資本主義世界的經(jīng)濟(jì)發(fā)展出現(xiàn)了美、日、西歐三足鼎立的局面，新興工業(yè)化國家和地區(qū)也在此時(shí)期崛起，美國在國際市場上面臨越來越大的競爭和壓力，但其在二戰(zhàn)后確立的國際機(jī)制的領(lǐng)導(dǎo)者角色仍然是無法取代的。此時(shí)，美國政府在指導(dǎo)思想上仍然強(qiáng)調(diào)貿(mào)易自由化，但實(shí)際上以公正貿(mào)易為借口，采取了對(duì)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)給予保護(hù)的措施。美國國會(huì)通過了《1974年貿(mào)易法》，將《1962年貿(mào)易擴(kuò)展法》第252節(jié)擴(kuò)大、修訂而成為第301節(jié)，301條款由此得名，其旨在解決不適當(dāng)、不合理的進(jìn)口限制。為了實(shí)施東京回合所達(dá)成的多邊貿(mào)易協(xié)定，又通過了《1979年貿(mào)易協(xié)定法》，對(duì)301條款作了進(jìn)一步修訂。這兩部法律為美國實(shí)行貿(mào)易保護(hù)主義奠定了基礎(chǔ)。

20世紀(jì)80年代，在實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)一體化和全球化的過程中，西歐、日本經(jīng)濟(jì)已經(jīng)騰飛起來，發(fā)展中國家的地位也有極大地提高，各國的談判力量都已增強(qiáng)，世界多邊體制已很難由某一個(gè)國家所操縱。但是由于歷史的原因和各國經(jīng)濟(jì)實(shí)際存在的差距，世界經(jīng)濟(jì)生活中仍然存在不平等的問題。這一時(shí)期，美國對(duì)外貿(mào)易逆差不斷擴(kuò)大，其國內(nèi)的保護(hù)主義思潮迭起，因此美國國會(huì)在《1984年貿(mào)易與關(guān)稅法》中對(duì)301條款進(jìn)行了修訂，還通過了《1988年綜合貿(mào)易與競爭法》，該法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)作了專門規(guī)定，對(duì)301條款作了最重大的修改，由此產(chǎn)生了301條款的兩個(gè)衍生條款超級(jí)301和特別301。在1994年WTO協(xié)定正式生效前國會(huì)修正案及《2000年美國貿(mào)易與發(fā)展法》中對(duì)301條款又進(jìn)行了修訂。以《1988年綜合貿(mào)易與競爭法》為標(biāo)志，美國的貿(mào)易政策實(shí)現(xiàn)了從自由貿(mào)易政策向保護(hù)主義政策的轉(zhuǎn)變。301條款正是美國實(shí)行貿(mào)易保護(hù)主義的集中體現(xiàn)。

我們通常所說的301條款是指《1988年綜合貿(mào)易與競爭法》第1301～1310節(jié)的全部內(nèi)容，這10節(jié)內(nèi)容的標(biāo)題是“實(shí)施美國依貿(mào)易協(xié)定所享有的權(quán)利和回應(yīng)外國政府的某些貿(mào)易作法”。301條款的核心內(nèi)容是：當(dāng)外國的法律、政策和作法違反了任一貿(mào)易協(xié)議的規(guī)定，或與貿(mào)易協(xié)議的規(guī)定不一致，或否定了美國依據(jù)貿(mào)易協(xié)議所享有的權(quán)利或是不公正的，并對(duì)美國商業(yè)造成負(fù)擔(dān)和限制時(shí)，美國貿(mào)易代表(United states Trade Representative，USTR)應(yīng)當(dāng)實(shí)施強(qiáng)制性的制裁措施，迫使外國政府修改有關(guān)政策或作法。USTR采取制裁措施，可以是不加區(qū)別地針對(duì)有關(guān)外國并且不論此種貨物或經(jīng)濟(jì)部類是否涉及該措施所針對(duì)的法律、政策或作法。

二、對(duì)美國301條款正當(dāng)性之質(zhì)疑

301條款是美國貿(mào)易政策的法律化，是美國的國內(nèi)法。美國多次揮動(dòng)301條款尤其是特別301條款的“大棒”，挑起了和許多國家的貿(mào)易爭端。美國依據(jù)特別301條款以貿(mào)易制裁相威脅，不僅迫使韓國、中國、印度、新加坡、墨西哥、馬來西亞、印度尼西亞等國先后被迫修改了其國內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法，而且還迫使其貿(mào)易伙伴的知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法也要按照美國的要求或意愿進(jìn)行，其目的是迫使其貿(mào)易伙伴提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，為美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)提供充分有效地保護(hù)，實(shí)現(xiàn)自身經(jīng)濟(jì)利益的最大化。301條款是否具有正當(dāng)性呢?

篇(5)

1、貨物的品質(zhì)規(guī)格條款

貨物的品質(zhì)規(guī)格是指商品所具有的內(nèi)在質(zhì)量與外觀形態(tài)‌法。商‌品質(zhì)條款的主要內(nèi)容是品名、規(guī)格或牌名‌法。合同中規(guī)定品質(zhì)規(guī)格的方法有兩種：憑樣品和憑文字與圖樣‌法。

2、貨物的數(shù)量條款

數(shù)量條款的主要內(nèi)容是交貨數(shù)量、計(jì)量單位與計(jì)量方法‌。制定數(shù)量條款時(shí)應(yīng)注意明確計(jì)量單位和度量衡制度‌法。‌

在數(shù)量方面‌，‌合同通常規(guī)定有“約數(shù)”‌，‌但對(duì)“約數(shù)”的解釋容易發(fā)生爭議‌，‌故應(yīng)在合同中增訂“溢短裝條款”‌，‌明確規(guī)定溢短裝幅度‌，‌如“東北大米500公噸‌，‌溢短裝 3%”‌，‌同時(shí)規(guī)定溢短裝的作價(jià)方法‌法。

3、貨物的包裝條款

包裝是指為了有效地保護(hù)商品的數(shù)量完整和質(zhì)量要求‌，‌把貨物裝進(jìn)適當(dāng)?shù)娜萜?zwnj;法。包裝條款的主要內(nèi)容有：包裝方式、規(guī)格、包裝材料、費(fèi)用和運(yùn)輸標(biāo)志‌法。‌

制定包裝條款要明確包裝的材料、造型和規(guī)格‌，‌不應(yīng)使用“適合海運(yùn)包裝”、“標(biāo)準(zhǔn)出口包裝”等含義不清的詞句‌法。

4、貨物的價(jià)格條款

價(jià)格條款的主要內(nèi)容有：每一計(jì)量單位的價(jià)格金額、計(jì)價(jià)貨幣、指定交貨地點(diǎn)、貿(mào)易術(shù)語與商品的作價(jià)方法等‌法。

‌為防止商品價(jià)格受匯率波動(dòng)的影響‌，‌在合同中還可以增訂黃金或外匯保值條款‌，‌明確規(guī)定在計(jì)價(jià)貨幣幣值發(fā)生變動(dòng)時(shí)‌，‌價(jià)格應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整‌法。

5、貨物的裝運(yùn)條款

裝運(yùn)條款的主要內(nèi)容是：裝運(yùn)時(shí)間、運(yùn)輸方式、裝運(yùn)地與目的地、裝運(yùn)方式以裝運(yùn)通知‌法。根據(jù)不同的貿(mào)易術(shù)語‌，‌裝運(yùn)的要求是不一樣的‌，‌所以應(yīng)該依照貿(mào)易術(shù)語來確定裝運(yùn)條款‌法。如果合同中定有選擇港‌，‌則應(yīng)定明增加的運(yùn)費(fèi)、附加費(fèi)用應(yīng)由誰承擔(dān)‌法。

‌ 6、貨物的保險(xiǎn)條款

國際貨物買賣中的保險(xiǎn)是指進(jìn)出口商按照一定險(xiǎn)別向保險(xiǎn)公司投保并交納保險(xiǎn)費(fèi)‌，‌以便貨物在運(yùn)輸過程中受到損失時(shí)‌，‌從保險(xiǎn)公司得到經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償‌法。‌

保險(xiǎn)條款的主要內(nèi)容包括：確定投保人及支付保險(xiǎn)費(fèi)‌，‌投保險(xiǎn)別和保險(xiǎn)條款‌法。

在國際貨物買賣中‌，‌保險(xiǎn)責(zé)任與費(fèi)用的分擔(dān)由當(dāng)事人選擇的貿(mào)易術(shù)語決定‌，‌因此投保何種險(xiǎn)別以及雙方對(duì)于保險(xiǎn)有何特殊要求都應(yīng)在合同中定明‌法。此外‌，‌雙方應(yīng)在合同中定明所采用的保險(xiǎn)條款名稱‌，‌如是采用中國人民保險(xiǎn)公司海洋貨物保險(xiǎn)條款‌，‌還是倫敦保險(xiǎn)業(yè)協(xié)會(huì)的協(xié)會(huì)貨物險(xiǎn)條款以及其制定或修改日期、投保險(xiǎn)別、保險(xiǎn)費(fèi)率等‌法。

‌ 7、貨物的支付條款

支付條款的主要內(nèi)容包括支付手段、支付方式、支付時(shí)間和地點(diǎn)‌法。

支付手段有貨幣和匯票‌，‌主要是匯票‌法。‌

付款方式可以分為兩種‌，‌一種是不由銀行提供信用‌，‌但通過銀行代為辦理‌，‌如直接付款和托收;另一種是由銀行提供信用‌，‌如信用證‌法。

支付時(shí)間通常按交貨與付款先后‌，‌可分為預(yù)付款、即期付款與延期付款‌法。付款地點(diǎn)即為付款人或其指定銀行所在地‌法。

‌ 8、貨物的檢驗(yàn)條款

商品檢驗(yàn)指由商品檢驗(yàn)機(jī)關(guān)對(duì)進(jìn)出口商品的品質(zhì)、數(shù)量、重量、包裝、標(biāo)記、產(chǎn)地、殘損等進(jìn)行查驗(yàn)分析與公證鑒定‌，‌并出具檢驗(yàn)證明‌法。

檢驗(yàn)條例主要內(nèi)容包括：檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、檢驗(yàn)權(quán)與復(fù)驗(yàn)權(quán)、檢驗(yàn)與復(fù)驗(yàn)的時(shí)間與地點(diǎn)、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與方法以及檢驗(yàn)證書‌法。

篇(6)

 

一、環(huán)境保護(hù)條款概述

 

環(huán)境保護(hù)條款在投資條約用來平衡投資者利益和東道國環(huán)境利益。投資條約獲得了史無前例的發(fā)展，最突出的表現(xiàn)是自上世紀(jì)90年代以來國際社會(huì)簽訂了大量的投資條約。這些投資條約包括雙邊投資促進(jìn)和保護(hù)協(xié)定和自由貿(mào)易協(xié)議中的投資協(xié)定。晚近投資條約是否已經(jīng)改變了其自給自足的法律體系，并且在投資爭端解決過程中仲裁庭是否在法律適用中考慮環(huán)境保護(hù)問題已經(jīng)引起了國際社會(huì)的廣泛關(guān)注。

 

環(huán)境保護(hù)條款自上世紀(jì)90年代中期已經(jīng)規(guī)定在投資條約中，至今已經(jīng)取得了很大發(fā)展。北美自由貿(mào)易協(xié)定(以下簡稱NAFTA)的作用不可低估，其對(duì)后來的的投資條約在起草環(huán)境保護(hù)條款中起到了示范作用。每一種模式的環(huán)境保護(hù)規(guī)則都將對(duì)環(huán)境保護(hù)起到積極作用。環(huán)境保護(hù)在投資和貿(mào)易協(xié)定談判中已成為基本的議題，投資、貿(mào)易中環(huán)境保護(hù)理念已逐步確立。美歐等西方發(fā)達(dá)國家在投資條約的簽訂中越來越多的關(guān)注環(huán)境保護(hù)，這反映了投資條約中價(jià)值追求的新變化：不只追求高標(biāo)準(zhǔn)的投資保護(hù)，也開始重視國家必要、正當(dāng)?shù)沫h(huán)境立法和環(huán)境執(zhí)法乃至司法。

 

二、環(huán)境條款的類型

 

(一)序言中環(huán)境保護(hù)規(guī)定

 

晚近的投資條約序言中一般都規(guī)定了環(huán)境保護(hù)。序言中的環(huán)境保護(hù)帶有政策性、宣誓性的特征，一般不具有直接適用效力。以往雙邊投資條約前言中集中規(guī)定締約方為投資者投資創(chuàng)造有利的條件，扮演促進(jìn)、保護(hù)投資的積極角色。傳統(tǒng)上投資條約唯一目的即促進(jìn)、保護(hù)外國投資。

 

序言中涉及環(huán)境保護(hù)的重要投資協(xié)議首先規(guī)定在1992年簽訂、1994年生效的北美自由貿(mào)易協(xié)定中。NAFTA序言強(qiáng)調(diào)實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)要“符合環(huán)境保護(hù)和維護(hù)”，并且締約方?jīng)Q定“發(fā)展和增強(qiáng)實(shí)施環(huán)境法律法規(guī)”。美國依據(jù)其1994年的雙邊投資范本簽訂的三個(gè)投資協(xié)議在序言中開始規(guī)定環(huán)境保護(hù)用語?；谶@些經(jīng)驗(yàn)2004年美國雙邊投資范本序言明確規(guī)定以“符合健康、安全和環(huán)境保護(hù)的方式”促進(jìn)和保護(hù)投資。從此，促進(jìn)、保護(hù)投資與促進(jìn)可持續(xù)發(fā)展結(jié)合起來了。2003年加拿大雙邊投資條約范本也在促進(jìn)、保護(hù)投資與可持續(xù)發(fā)展間建立了聯(lián)系。在以后的投資協(xié)定中規(guī)定了投資的促進(jìn)和保護(hù)不得放松健康、安全和環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。

 

投資條約的序言對(duì)于解釋條約具有重要的作用。依據(jù)維也納條約法公約第31(2)條，序言構(gòu)成投資條約解釋的上下文語境。國際法院多次在解釋條約時(shí)涉及其序言。WTO上訴機(jī)構(gòu)WTO協(xié)議序言中的“可持續(xù)發(fā)展”必須對(duì)WTO協(xié)議附件的解釋“添加顏色，紋理和背景”。

 

在投資爭端中廣泛涉及投資條約的序言，尤其是在仲裁庭確定投資條約的目的和宗旨時(shí)。但有關(guān)環(huán)境保護(hù)的投資仲裁裁決很少引用序言中的環(huán)境保護(hù)規(guī)定。在S.D. Myers訴加拿大案中，仲裁庭在回顧NAFTA序言后，認(rèn)為NAFTA和北美環(huán)境保護(hù)協(xié)議及其承認(rèn)的國際協(xié)議表明NAFTA的具體條款應(yīng)當(dāng)通過下列方式解釋：各成員方有權(quán)利建立高水平的環(huán)境保護(hù)，他們沒有僅僅為了滿足其他成員方的政治和經(jīng)濟(jì)利益而降低環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的義務(wù);各成員方應(yīng)當(dāng)防止貿(mào)易扭曲;環(huán)境保護(hù)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展可以，而且應(yīng)當(dāng)相互支持。當(dāng)依據(jù)NAFTA第1102條分析國民待遇時(shí)，仲裁庭指出在解釋第1102條相同情形時(shí)必須考慮NAFTA文本中的一般法律原則包括環(huán)境保護(hù)和防止貿(mào)易扭曲。

 

(二)協(xié)調(diào)環(huán)境保護(hù)條約和投資條約間關(guān)系的沖突規(guī)則

 

晚近的一些投資條約涉及到了雙邊或多邊的環(huán)境保護(hù)協(xié)定。《比利時(shí)-盧森堡投資協(xié)定》第5條第3款規(guī)定，“締約方重申各自已經(jīng)接受的國際環(huán)境保護(hù)協(xié)定中的承諾，并應(yīng)當(dāng)努力確保這些義務(wù)通過國內(nèi)法實(shí)施承認(rèn)并實(shí)施”。比利時(shí)2002年BIT范本第5條第1款規(guī)定，“鑒于締約方有權(quán)建立自己的環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)和環(huán)境發(fā)展政策以及優(yōu)先事項(xiàng)，有權(quán)制定或修改自己的環(huán)境立法，各締約方應(yīng)努力確保其立法達(dá)到國際當(dāng)?shù)膮f(xié)定的環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)并應(yīng)繼續(xù)改善其立法。”

 

這些條款的效力非?？梢桑?yàn)槠湔Z言僅是宣示或告誡性的。因?yàn)橐罁?jù)維也納條約法第30(2)條，這些條款不能認(rèn)定為保留條款或沖突規(guī)則。NAFTA中規(guī)定了沖突規(guī)則。其104條規(guī)定當(dāng)NAFTA和所規(guī)定的國際環(huán)境保護(hù)協(xié)定發(fā)生沖突時(shí)，優(yōu)先適用環(huán)境保護(hù)條款。但在其后的區(qū)域性自由貿(mào)易協(xié)定中有關(guān)投資的章節(jié)中并未規(guī)定在環(huán)境保護(hù)協(xié)定和投資條約發(fā)生沖突時(shí)優(yōu)先適用環(huán)境協(xié)定。在這些自由貿(mào)易協(xié)定中雖然承認(rèn)環(huán)境協(xié)定及其執(zhí)行的重要性，但沒有特殊的沖突規(guī)范解決環(huán)境協(xié)議和投資條約間沖突間的沖突。例如美國-加拿大自由貿(mào)易協(xié)定第19.8條規(guī)定“締約方承認(rèn)締約雙方共同參加的多邊環(huán)境，不論是從全球角度還是國內(nèi)角度來看都在環(huán)境保護(hù)方面起著重要的作用，各方對(duì)于這些協(xié)定的執(zhí)行，對(duì)于達(dá)到這些環(huán)境保護(hù)的目標(biāo)是非常關(guān)鍵的。因此，締約方應(yīng)當(dāng)尋求措施，以增進(jìn)締約雙方都加入多邊環(huán)境協(xié)定和國際貿(mào)易協(xié)定的相互支持。在WTO談判中，關(guān)于多邊環(huán)境協(xié)定，締約雙方應(yīng)定期協(xié)商?！边@種不明確法律適用的條款一般規(guī)定在貿(mào)易章節(jié)，很少規(guī)定在投資章節(jié)。

 

(三)不降低標(biāo)準(zhǔn)條款

 

不降低標(biāo)準(zhǔn)條款用來規(guī)制投資從規(guī)定高標(biāo)準(zhǔn)的環(huán)境保護(hù)規(guī)則的國家轉(zhuǎn)向低標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)國家的觀點(diǎn)。一些國家為了吸引外資，可能競相降低本國的環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，但產(chǎn)生了嚴(yán)重的擔(dān)憂：東道國可能成為“污染天堂”。NAFTA在談判階段注意到了此種問題，在其1114(2)規(guī)定：“締約方承諾通過放松國內(nèi)健康、安全以及環(huán)境保護(hù)的措施來鼓勵(lì)投資是不恰當(dāng)?shù)?。因此，各地約方不應(yīng)為鼓勵(lì)投資者在其境內(nèi)設(shè)立、收購、擴(kuò)張、或保留投資而放棄或者以其他方式減損，或提議、放棄或以其它方式減損這種措施。正如締約方認(rèn)為締約另一方提供了這種鼓勵(lì)，可以提出與對(duì)方進(jìn)行磋商，并且雙方必須就避免此種鼓勵(lì)進(jìn)行磋商?！边@一規(guī)定成為不降低標(biāo)注的范例。本款首先規(guī)定了各成員方的共識(shí)而非國際法義務(wù)，認(rèn)為通過放松國內(nèi)健康、安全和環(huán)境保護(hù)的措施鼓勵(lì)投資是不適當(dāng)?shù)摹Ｗ詈笠痪鋭t規(guī)定了違反本條的規(guī)定后通過協(xié)商方式解決爭端的機(jī)制。

 

十年后，相似的條款出現(xiàn)在美國和加拿大投資條約范本中，并且規(guī)定在這兩個(gè)國家簽訂的投資條約中。在2004年美國雙邊投資范本中將“should”變?yōu)檎Z氣較弱的“should strive toensure”，并且將關(guān)于本條的爭議明確排除在國家間的爭端解決機(jī)制中。環(huán)境保護(hù)僅是鼓勵(lì)性的而非真正的條約義務(wù)，其爭端解決方式也僅是締約方協(xié)商解決。

 

2012年美國雙邊投資條約范本，不降低標(biāo)準(zhǔn)條款規(guī)定并未像以往那樣規(guī)定在投資章節(jié)，而是規(guī)在環(huán)境章節(jié)，更重要的是不降低條款增添了新的含義。新投資條約范本中的不降低條款中使用“shall”代替“should”，并且因該條引起的爭端不僅可以通過締約締約雙方協(xié)商解決，而且可以由中立的第三方裁決。當(dāng)然本條的適用效果還有待觀察。

 

(四)一般例外

 

一般例外條款已經(jīng)出現(xiàn)在一些投資條約中。在NAFTA第1114(1)條規(guī)定了環(huán)境保護(hù)措施：“在其他方面與本章規(guī)定相一致的情況下，本章的任何規(guī)定都不得解釋為阻止締約方采取維護(hù)和執(zhí)行其認(rèn)為對(duì)確保在其境內(nèi)的投資活動(dòng)以一種關(guān)注環(huán)境因素的方式展開來說是適當(dāng)?shù)拇胧！?/p>

 

如果沒有例外條款，國家環(huán)境保護(hù)措施將會(huì)違反其他條款，并且不符合本章內(nèi)容。與投資條約不符正是需要這些例外的特征。如果NAFTA第1114(1)條毫無意義，那么這條規(guī)定僅僅是宣言和贅述。締約各方應(yīng)當(dāng)同時(shí)考慮環(huán)境保護(hù)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展問題，也意味著解決這兩項(xiàng)宗旨間產(chǎn)生的法律沖突。

 

晚近的美國區(qū)域貿(mào)易協(xié)定表明在文本中已注意區(qū)分非排除條款和一般例外條款。區(qū)域貿(mào)易協(xié)定中致力于一般例外條款。根本安全例外條款不受限制的適用于整個(gè)條約，而與GATT第20條和GATS第14條結(jié)構(gòu)相似的一般例外條款謹(jǐn)慎的規(guī)定了其適用范圍。

 

一般例外條款已經(jīng)規(guī)定在投資條約中。加拿大是在投資條約中規(guī)定類似GATT一般例外條款。加拿大在上世紀(jì)90年代就已經(jīng)制定了相當(dāng)完備、體系化的一般例外條款。2003年《加拿大外國投資協(xié)定范本》第10條規(guī)定“在遵守關(guān)于此類措施的實(shí)施不得在投資之間或投資者間構(gòu)成武斷或不合理的歧視，或?qū)H貿(mào)易或投資構(gòu)成變相歧視的前提下，本協(xié)定的任何規(guī)定不得解釋為阻止一締約方采取或?qū)嵤┫铝斜匾胧?a)保護(hù)人類、動(dòng)物或植物生命或健康”、“(C)為了保護(hù)生物或非生物的可用竭資源的措施?！币恍﹣喼迖乙罁?jù)GATS第14條或者GATT第20稍作修改規(guī)定在投資條約中。例如《韓國-新加坡自由貿(mào)易協(xié)定》第21(2)(2)(C)條。必須注意，當(dāng)選擇GATS第14條一般例外的模式時(shí)，投資條約例外條款中可能并不包括“為了保護(hù)可用竭的自然資源”

 

和自由貿(mào)易協(xié)定相比，投資協(xié)定中有關(guān)一般例外條款的規(guī)定相對(duì)較少。主要原因是投資者在東道國進(jìn)行投資活動(dòng)，更容易接受東道國的監(jiān)管，從而更容易因東道國監(jiān)管行為而遭受損害。這也解釋了東道國更傾向于對(duì)投資者提供更多的投資利益的保證，但是對(duì)于本國環(huán)境監(jiān)管缺少應(yīng)有的空間。

 

這些一般例外條款為東道國規(guī)制權(quán)提供法律依據(jù)，為仲裁庭協(xié)調(diào)投資保護(hù)和環(huán)境保護(hù)間的法律沖突提供了指引，并對(duì)投資者的投資保護(hù)范圍產(chǎn)生影響。毫無疑問在仲裁實(shí)踐中，在投資條約中規(guī)定了明確的一般例外條款會(huì)使得仲裁庭認(rèn)同環(huán)境保護(hù)措施的合法性。

 

一般例外影響了投資者利益保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，尤其對(duì)于征收補(bǔ)償問題。一般例外使得環(huán)境保護(hù)措施不再認(rèn)定為征收，東道國不再承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。多邊投資協(xié)定的起草者認(rèn)為對(duì)于征收的補(bǔ)償是東道國絕對(duì)保證，因此一般例外條款并不使用于解決有關(guān)征收和及其補(bǔ)償?shù)臓幎藛栴}。至今未有適用投資條約中一般例外的案例?？紤]到這些一般例外條款的來源，可以預(yù)測仲裁庭可能參考WTO爭端解決機(jī)構(gòu)做出的先例。

 

三、結(jié)語

 

環(huán)境保護(hù)條款成為重新協(xié)調(diào)投資者利益和東道國利益的法律基礎(chǔ)。自由貿(mào)易協(xié)定中的投資章節(jié)規(guī)定了環(huán)境保護(hù)條款，表現(xiàn)出鮮明的區(qū)域性烙印。美國對(duì)于塑造投資條約中的環(huán)境保護(hù)用語起到了決定性的作用。投資條約中的環(huán)境保護(hù)條款從無到有，但并沒有發(fā)生根本性的變革。大多數(shù)的環(huán)境保護(hù)用語多是激勵(lì)性或指南性的。當(dāng)然一些投資條約中的條款具有創(chuàng)新性。沖突規(guī)則、一般例外可以協(xié)調(diào)投資條約和環(huán)境保護(hù)法協(xié)定間的法律沖突。盡管這些條款在少數(shù)的投資協(xié)議中，但是以美國為首的西方發(fā)達(dá)國際將會(huì)不斷推廣。投資條約中的環(huán)境保護(hù)規(guī)則并不具體，但是環(huán)境法已經(jīng)作為部門法向縱深發(fā)展。國際投資條約對(duì)特定環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域規(guī)制將成為一種新的發(fā)展趨勢。

篇(7)

【關(guān)鍵詞】信用證；軟條款；風(fēng)險(xiǎn)；防范

一、引言

信用證中的“軟條款”（Soft Clause），在我國有時(shí)也稱為“陷阱條款”（Pitfall Clause），是指在不可撤消的信用證加列一種條款，使出口商不能如期發(fā)貨，據(jù)此條款開證申請(qǐng)人（買方）或開證行具有單方面隨時(shí)解除付款責(zé)任的主動(dòng)權(quán)，即買方完全控制整筆交易，受益人處于受制人的地位，是否付款完全取決于買方的意愿。這種信用證實(shí)際變成了隨時(shí)可以撤銷或永遠(yuǎn)無法生效的信用證，銀行中立擔(dān)保付款的職能完全喪失。帶有此種條款的信用證實(shí)質(zhì)上是變相的可撤消信用證，極易造成單證不符而遭開證行拒付。買方憑借信用證“軟條款”還可以騙取賣方的保證金、質(zhì)押金、履約金、開證費(fèi)等。因此，需要對(duì)信用證“軟條款”的成因進(jìn)行分析，找到合理的方法去規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

二、信用證“軟條款”的風(fēng)險(xiǎn)分析和防范措施

（一）信用證“軟條款”的隱蔽性

1.運(yùn)輸“軟條款”。大體的表現(xiàn)形式有，開證申請(qǐng)人（買方）通知船公司、船名、裝船日期、目的港、驗(yàn)貨人等，受益人才能裝船。此條款使賣方裝船完全由買方控制；信用證限制運(yùn)輸船只、船齡或航線等條款；自相矛盾，即規(guī)定允許提交聯(lián)運(yùn)提單，又規(guī)定禁止轉(zhuǎn)船等。類似這類的條款，在裝船運(yùn)輸?shù)臈l款上設(shè)置陷阱，讓賣方不能及時(shí)裝船，或者不能提交合格的單據(jù)等等，而裝運(yùn)單據(jù)是信用證業(yè)務(wù)中議付的重要單據(jù)，如果裝運(yùn)單據(jù)有問題的話，會(huì)給買方的貨款結(jié)算帶來很大的麻煩，甚至最終無法取得貨款。

2.單據(jù)“軟條款”。由于信用證是單據(jù)業(yè)務(wù)，所以單據(jù)的取得與合格與否是貨款結(jié)算的重要前提，在信用證中設(shè)置單據(jù)“軟條款”，是“軟條款”的主要表現(xiàn)形式，主要有：對(duì)提單等運(yùn)輸單據(jù)的要求，比如，1/3正本提單逕（直）寄開證申請(qǐng)人，買方可能持此單先行將貨提走；有的信用證規(guī)定提單發(fā)貨人為開證申請(qǐng)人或客戶，可能被不法商人利用此特殊條款進(jìn)行無單提貨；規(guī)定受益人不易提交的單據(jù)，如要求使用CMR運(yùn)輸單據(jù)（我國沒有參加《國際公路貨物運(yùn)輸合同公約》，所以我國的承運(yùn)人無法開出“CMR”運(yùn)輸單據(jù)；一票貨物，信用證要求就每個(gè)包裝單位分別繕制提單；信用證規(guī)定指定貨代出具聯(lián)運(yùn)提單，當(dāng)一程海運(yùn)后，二程境外改空運(yùn)，容易被收貨人不憑正本聯(lián)運(yùn)提單提貨。等等，這些情況都是常見的手段。很多不法商人針對(duì)外貿(mào)業(yè)務(wù)員不熟悉業(yè)務(wù)的缺點(diǎn)喜歡在運(yùn)輸單據(jù)上做手腳，尤其是有的客戶提出要求為了提貨方便將提單的提貨人為記名形式，如果業(yè)務(wù)員不熟悉提單的性質(zhì)和特點(diǎn)就照辦，豈不知給自己帶來了很大的麻煩。常常在貨物抵達(dá)目的地后，買方就提出各種無禮的要求，或者要求降價(jià)等，如果滿足不了就拒絕付款贖單。由于提單為記名形式，所以賣方也無法處理貨物，既不能轉(zhuǎn)賣也不能退回貨物，只好接受那些不合理的要求，白白的造成損失。

3.商品單據(jù)的“軟條款”：這些主要是針對(duì)貿(mào)易合同中的貨物而設(shè)置的，比如，品質(zhì)檢驗(yàn)證書須由開證申請(qǐng)人或其授權(quán)者簽發(fā)，由開證行核實(shí)，并與開證行印簽相符；采用買方國商品檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，此條款使得賣方由于采用本國標(biāo)準(zhǔn)，而無法達(dá)到買方國標(biāo)準(zhǔn)，使信用證失效；收貨收據(jù)須由開證申請(qǐng)人簽發(fā)或核實(shí)，此條款使買方托延驗(yàn)貨，使信用證失效。等等。這些軟條款都是為了給受益人在繕制單據(jù)的時(shí)候制造困難，使得受益人不能完成信用證要求的單證，從而影響貨款的結(jié)算甚至無法結(jié)算貨款。

4.信用證生效“軟條款”：這些軟條款主要是針對(duì)信用證的生效條件而設(shè)置，一般情況下，信用證自開立的時(shí)候就生效，并成為不可撤銷的銀行信用契約。但是，開證申請(qǐng)人卻對(duì)信用證生效的條件加以限制，定制了信用證生效的條件，比如：信用證開出后暫不生效，待進(jìn)口許可證簽發(fā)后通知生效，或待貨樣經(jīng)申請(qǐng)人確認(rèn)后生效。此類條款使出口貨物能否裝運(yùn)，完全取決于進(jìn)口商，出口商則處于被動(dòng)地位。出口商見信用證才能投產(chǎn)，生產(chǎn)難安排，裝期緊，出運(yùn)有困難；本證經(jīng)當(dāng)局（進(jìn)口國當(dāng)局）審批才生效，未生效前，不許裝運(yùn)。如果設(shè)置了這些條件的話，對(duì)受益人來說，如果這些條件不能達(dá)成的話，則信用證無法生效，即使受益人按照合同的規(guī)定裝運(yùn)發(fā)貨并準(zhǔn)備單證的話，也不能從銀行議付貨款。而且這些條款將信用證生效的條件掌握在開證申請(qǐng)人的手里，使得出口商非常的被動(dòng)，生產(chǎn)銷售和運(yùn)輸都取決于買方的決定，很容易在合同的履行過程中出現(xiàn)時(shí)間緊，生產(chǎn)無法安排等情況，這樣就給對(duì)方因?yàn)檫`約而提出損害賠償或者違約賠償找到借口。

（二）信用證“軟條款”生成的原因

1.信用證本身的原因。信用證的特點(diǎn)和性質(zhì)決定了信用證在國際結(jié)算業(yè)務(wù)中存在一定的缺陷，信用證業(yè)務(wù)是銀行信用，是獨(dú)立性文件，是單據(jù)業(yè)務(wù)，所以一旦信用證中存在軟條款，銀行也會(huì)對(duì)此表示無能為力，按照相關(guān)國際慣例的要求嚴(yán)格遵循單證相符的原則來審核單據(jù)，這樣就對(duì)受益人造成不公平的現(xiàn)象?！陡鷨涡庞媒y(tǒng)一慣例》只對(duì)信用證業(yè)務(wù)中關(guān)于銀行，受益人提出了要求，對(duì)開證申請(qǐng)人卻沒有過多的要求，所以造成開證申請(qǐng)人在信用證中設(shè)置軟條款沒有相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范其行為。

買賣雙方的權(quán)利義務(wù)的不對(duì)稱，也給軟條款的滋生帶來了適合的條件。在信用證業(yè)務(wù)中，雖然對(duì)買賣雙方都有一定的保障，但信用證業(yè)務(wù)中，買方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)比賣方要大，賣方一般是因?yàn)閱巫C不足而不能取得貨款，但是對(duì)于買方來講，他要承擔(dān)貨物有關(guān)的一切風(fēng)險(xiǎn)，在象征貨的條件下，有可能付款后得到的只是一堆文件，所以買方在付款前就會(huì)極力的獲取一切有關(guān)于貨物方面的信息，包括對(duì)貨物的控制權(quán)。而在現(xiàn)實(shí)交易中，從結(jié)匯到收到貨物有一段運(yùn)輸時(shí)間，為了防范買方的欺詐給自己帶來的損失，所以買方就會(huì)在信用證條款中規(guī)定一些隱藏的條款用來維護(hù)自己的利益。

2.信用證操作人員的原因。開證申請(qǐng)人的目的不純，存在詐騙動(dòng)機(jī)。開證申請(qǐng)人經(jīng)常會(huì)利用信用證的“軟條款”，讓受益人無法達(dá)到單證相符或者無法履行合約的情況，以此來騙取保證金或者定金?；蛘唛_證申請(qǐng)人利用信用證的軟條款，是的受益人的合同履行出現(xiàn)困難，然后以此為由要求降低貨價(jià)，用以規(guī)避世界市場上價(jià)格的波動(dòng)或者是獲取超額的利潤。

開證申請(qǐng)人為了保護(hù)自己的利益不受損失。開證申請(qǐng)人為了在掌握貨源的情況下繼續(xù)交易，就要對(duì)貨物有充分的把握，于是設(shè)置軟條款，將貨物的控制權(quán)掌握在自己手里?；蛘呤菫榱朔乐故芤嫒说钠垓_行為，而要求先見貨后付款。都會(huì)使得進(jìn)口商利用“軟條款”來保護(hù)自己的利益。

3.出口商的原因。在現(xiàn)今的國際貿(mào)易中，由于競爭對(duì)手眾多，國際貿(mào)易難度加大，為了達(dá)成交易，很多的出口商不惜接受這樣的帶有軟條款的信用證。

出口商國際貿(mào)易知識(shí)的欠缺。很多出口商對(duì)國際貿(mào)易的相關(guān)知識(shí)不了解，不理解信用證軟條款的危害。或者是業(yè)務(wù)員的業(yè)務(wù)不熟練，對(duì)信用證的知識(shí)和信用證項(xiàng)下各項(xiàng)單證的知識(shí)了解不深，不能清楚的認(rèn)識(shí)到“軟條款”的危害。對(duì)相關(guān)的國際慣例和法律知識(shí)的缺乏，只看到信用證作為支付工具的便利性和可靠性，而沒有看到其真正的“陷阱”條款所在，審查合同和信用證不甚嚴(yán)謹(jǐn)，對(duì)進(jìn)口商存有僥幸心理，結(jié)果使自己處處被動(dòng)。

（三）信用證“軟條款”的預(yù)防和補(bǔ)救措施

信用證“軟條款”嚴(yán)重地阻礙了受益人利益的實(shí)現(xiàn)，為了達(dá)到防范進(jìn)口商利用“軟條款”拒付貨款或者詐騙的目的，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)從以下幾個(gè)方面著手，切實(shí)有效地防范化解信用證“軟條款”所帶來的風(fēng)險(xiǎn)：

第一，交易前必須選擇好可靠的交易伙伴。對(duì)出口商來說，選擇可靠的交易伙伴，是避免被欺詐或陷于被動(dòng)局面的最佳途徑。尤其是初次合作的時(shí)候，選擇貿(mào)易伙伴，應(yīng)避免選擇詐騙多發(fā)地的國家及地區(qū)、有嚴(yán)格外匯管制的國家、銀行信譽(yù)不佳的國家及地區(qū)的貿(mào)易商。在簽訂以信用證為支付方式的買賣合同之前，對(duì)于陌生的交易對(duì)象，要詳細(xì)地了解對(duì)方的資信。對(duì)于進(jìn)口商而言，為了盡量避免在信用證中開出“軟條款”，也要本著誠信為本的交易原則，詳細(xì)的了解出口商的信譽(yù)，實(shí)力等情況，可以通過銀行，商會(huì)等機(jī)構(gòu)了解出口商關(guān)于貨物的準(zhǔn)備，生產(chǎn)和發(fā)貨的情況，盡量避免開出帶有“軟條款”的信用證。以免在受益人信用證審核的時(shí)候，因?yàn)樾薷男庞米C帶來時(shí)間上的損失并且影響合約的履行，甚至造成不良信譽(yù)的影響，從而影響以后的合作。

第二，選擇良好的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)和開證行。在訂立合同時(shí)，要力爭客戶同意由我國的商檢機(jī)構(gòu)來實(shí)行商品檢驗(yàn)。近年來由于改革開放，我國的商檢機(jī)構(gòu)在國際上的知名度越來越高，信用度也越來越大，各國貿(mào)易商對(duì)其檢驗(yàn)結(jié)果都愿意承認(rèn)。如果能爭取到由我國商檢機(jī)構(gòu)實(shí)施商檢不但可以方便我國企業(yè)，而且還將主動(dòng)權(quán)掌握在我們手中。

開證行的資信狀況是出口商能否安全收匯的基礎(chǔ)，出口商可以與進(jìn)口商商量選擇信譽(yù)好的銀行作為開證行，為這些銀行很注意自身的聲譽(yù)、操作規(guī)范、服務(wù)質(zhì)量高，一般會(huì)很嚴(yán)肅認(rèn)真地對(duì)待“軟條款”問題，因此，對(duì)于受益人來說，風(fēng)險(xiǎn)概率會(huì)大大降低。另外，在收到帶有軟條款，或者模糊不清，理解困難的信用證的時(shí)候，這些銀行一般都會(huì)積極的配合受益人互通信息，加強(qiáng)聯(lián)系，幫助受益人把信用證需要的單證做好。消除這些不利條款帶來的隱患。

第三，培養(yǎng)復(fù)合型的國際經(jīng)貿(mào)人才。在國際貿(mào)易中，識(shí)別和防范信用證“軟條款”，要求外貿(mào)企業(yè)的業(yè)務(wù)人員有較為豐富的國際貿(mào)易知識(shí)、從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)的法律知識(shí)和敏銳的洞察力。能夠及時(shí)的熟練的掌握信用證開立的各項(xiàng)規(guī)則和國際慣例，能了解各項(xiàng)單據(jù)的特點(diǎn)和開立要求，在每項(xiàng)單據(jù)的繕制上做到標(biāo)準(zhǔn)，合格，將因?yàn)閱螕?jù)原因帶來的風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

第四，規(guī)范業(yè)務(wù)操作，嚴(yán)格審核單據(jù)。信用證是根據(jù)合同開立的，如果合同制定的嚴(yán)密，出現(xiàn)信用證軟條款的幾率就會(huì)小很多。尤其是在目前國際貿(mào)易競爭激烈的情況下，為了避免外商利用我們急于達(dá)成交易的心理，在制定合同的時(shí)候一定要嚴(yán)肅認(rèn)真的審核合同的條款，對(duì)于有預(yù)付款等情況的條款一定要謹(jǐn)慎，不可草率的簽訂合同。將風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生降到最低。

在收到信用證后，一定要嚴(yán)格的對(duì)照合同審核，及時(shí)、細(xì)致、謹(jǐn)慎、逐條逐句審核信用證的每一條款、每一細(xì)節(jié)、甚至每一單詞和字母，做到防患未然。一旦發(fā)現(xiàn)與合同不符條款，應(yīng)以及時(shí)予以澄清，按合同為基礎(chǔ)要求修改。如變更利益對(duì)賣方損害大，或者賣方很難做到則立即要求修改信用證；如裝運(yùn)期過短的，要求展期；我方無法辦到的條款堅(jiān)決要求刪除；對(duì)于模棱兩可的條款要求澄清，堵塞一切漏洞，為安全、及時(shí)收匯打下扎實(shí)的基礎(chǔ)。不可因?yàn)樾薷男庞米C手續(xù)繁瑣就放棄修改。這樣會(huì)給以后的交易埋下隱患的。在履行合約期間，要主動(dòng)和進(jìn)口商溝通，互通信息，將已方履行合約的情況及時(shí)通知開證申請(qǐng)人，主動(dòng)展示良好的合作意愿和信譽(yù)。打消其顧慮，讓雙方能在互相信任的基礎(chǔ)上開展良好的合作。

三、結(jié)論

信用證支付方式對(duì)國際貿(mào)易的開展帶來了便利，但信用證中的“軟條款”也增加了國際貨款結(jié)算中的風(fēng)險(xiǎn)。了解信用證“軟條款”的隱蔽性和帶來的風(fēng)險(xiǎn)，找出合理的防范措施，對(duì)安全收匯具有重要的意義。在實(shí)踐中防范信用證的風(fēng)險(xiǎn)，防止信用證“軟條款”帶來的損失，不僅給外貿(mào)業(yè)務(wù)人員的業(yè)務(wù)水平和外語能力、外貿(mào)法律知識(shí)提出了更高的要求，更要求國際貿(mào)易公司、銀行等各相關(guān)部門的密切合作，從而維護(hù)外貿(mào)企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益，給國際貿(mào)易帶來一個(gè)良好的交易氛圍。

參考文獻(xiàn)：

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