股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文精品(七篇)

序論：寫作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

股份有限公司是最典型的資合公司，有限責(zé)任公司兼具人合性和資合性。與股份公司相比，有限公司具有較強(qiáng)的人合性。這就決定了有限公司股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)相對(duì)自由，而向股東以外的人轉(zhuǎn)讓則比較嚴(yán)格。

新《公司法》第72條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。簡單說，此規(guī)定明確了股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)滿足兩個(gè)基本條件：1其他股東過半數(shù)同意；2其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)。與之前的老《公司法》相比，該規(guī)定優(yōu)點(diǎn)在于排除了擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的表決權(quán)，而且征求其他股東意見時(shí)只需采取書面通知形式，無需召開股東會(huì)進(jìn)行決議。

但該規(guī)定亦有嚴(yán)重不足：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意?！贝颂幍摹斑^半數(shù)”是指股東人數(shù)的過半數(shù)(不包括半數(shù))，而非持股數(shù)額的過半數(shù)，也就是以股東人數(shù)計(jì)算表決票數(shù)，而不是以股份數(shù)額計(jì)算表決票數(shù)。如前所述，有限公司與股份公司相比有較強(qiáng)的人合性，但單就有限公司而言，其人合性不及資合性，亦即有限公司更強(qiáng)調(diào)資合性，其次才是人合性。體現(xiàn)在股東表決權(quán)方面，應(yīng)該是按照出資比例而不是人數(shù)行使表決權(quán)。《公司法》多處條款印證本觀點(diǎn)，如第43條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第44條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第183條規(guī)定：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

由此可見，《公司法》第72條“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”之規(guī)定，表面上是對(duì)有限責(zé)任公司人合性的尊重，實(shí)質(zhì)上忽略了其資合性，與《公司法》的一貫原則與理念相沖突。故建議將其修改或明確為“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東表決權(quán)過半數(shù)同意?！?/p>

二、股東違反法定程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力認(rèn)定

對(duì)于有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，《公司法》規(guī)定了“其他股東過半數(shù)同意”“其他股東有優(yōu)先購買權(quán)”這兩個(gè)基本條件。如果股東未按照此規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應(yīng)如何認(rèn)定，法律并沒有明確。目前有四種觀點(diǎn)：有效說、無效說、效力待定說、可撤銷說。有效說認(rèn)為公司法的規(guī)定對(duì)股東內(nèi)部有約束力，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同沒有影響；無效說認(rèn)為，該行為違背了公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無效合同；效力待定說認(rèn)為該合同經(jīng)其他股東追認(rèn)后才能有效；可撤銷說認(rèn)為轉(zhuǎn)讓合同有效，但其他股東可要求撤銷。

筆者主張?jiān)擃惡贤瑸榭沙蜂N合同，因?yàn)槿粢晃墩J(rèn)定無效，其他股東甚至轉(zhuǎn)讓雙方均可以請(qǐng)求確認(rèn)合同無效，不利于交易穩(wěn)定，甚至出現(xiàn)惡意損害善意第三人利益的情形。股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東未必都會(huì)反對(duì)或主張優(yōu)先購買權(quán)，此時(shí)認(rèn)定合同無效不符合其他股東本意，也不利于股權(quán)流通和交易效率。效力待定說可能會(huì)使得該類轉(zhuǎn)讓處于長期不確定狀態(tài)，應(yīng)予摒棄。將該類合同界定為可撤銷合同既能保護(hù)其他股東的同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)，又可以維護(hù)交易效率，建議公司法司法解釋予以明確?？梢詤⒄铡逗贤ā返?5條，規(guī)定其他股東有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

三、公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制性約定的效力分析

與之前的《公司法》相比，2006年新《公司法》更加強(qiáng)調(diào)公司自治。而公司自治方式往往是通過公司章程，如對(duì)于公司組織機(jī)構(gòu)職權(quán)，新法加入“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”；“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任”等等。實(shí)務(wù)中公司章程對(duì)于股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行限制的現(xiàn)象多有發(fā)生，相關(guān)糾紛層出不窮。但由于法律對(duì)此沒有明確規(guī)定，解決方式比較混亂。筆者認(rèn)為，在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，公司章程可以對(duì)包括股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)在內(nèi)的內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行約定，一般情況下應(yīng)認(rèn)可該約定的效力。新《公司法》第72條規(guī)定“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生爭議的有兩種情況：

(一)“人走股退”。有些公司尤其是集體企業(yè)改制而來的公司以及股東人數(shù)較少的公司經(jīng)常在公司章程中有“股東因離職等原因離開本公司時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其所持股份轉(zhuǎn)讓”這樣的條款?，F(xiàn)實(shí)中又有兩種情況：一是只要求離職股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，但沒有對(duì)受讓人范圍進(jìn)行限制；二是不僅要求離職股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，而且要求只能向其他股東轉(zhuǎn)讓。第一種情況只是要求轉(zhuǎn)讓人不再擔(dān)任股東，并沒有侵犯到其他權(quán)利，該約定效力應(yīng)予認(rèn)可。第二種情況相對(duì)復(fù)雜，實(shí)際上剝奪了離職股東向他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。但鑒于有限公司具有一定的人合性，而且該股東之前也同意公司章程這種約定，故該約定效力也應(yīng)予認(rèn)可。

此時(shí)如果轉(zhuǎn)讓人、受讓人對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不成一致，可以通過專業(yè)機(jī)構(gòu)評(píng)估。若其他股東均不愿受讓該股權(quán)，則視為對(duì)公司章程原有約定的變更，該股東可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，不算是違反約定。

(二)“原價(jià)轉(zhuǎn)讓”。有些公司在公司章程中規(guī)定：“股東離職時(shí)必須依原價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)”。此處的“原價(jià)”是指股東認(rèn)繳出資時(shí)該股份的價(jià)格，而且現(xiàn)實(shí)中往往要求該股東只能向其他股東轉(zhuǎn)讓該股權(quán)。筆者認(rèn)為，雖然轉(zhuǎn)讓股東也簽署了公司章程，但此種約定明顯剝奪了該股東就其股權(quán)進(jìn)行定價(jià)的機(jī)會(huì)，侵犯到其合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，不符合民法的公平原則和誠實(shí)信用原則，也無視了股份財(cái)產(chǎn)性及其價(jià)格波動(dòng)的客觀事實(shí)，故該約定應(yīng)認(rèn)定無效，轉(zhuǎn)讓股東可以與受讓人協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

四、實(shí)踐中幾種特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓分析

(一)一股多賣

因股價(jià)具有變動(dòng)性，有些股東可能將其同一股權(quán)轉(zhuǎn)讓給兩個(gè)以上的受讓人，此情況如何處理，法無明文規(guī)定。從合同法基本原理分析，只要是符合合同有效的基本要件，合同即為有效。因此，股東雖將同一股權(quán)轉(zhuǎn)讓給多人，但各轉(zhuǎn)讓合同均為有效，只是誰能取得股權(quán)尚不確定，也就是說應(yīng)該區(qū)別股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和股權(quán)變動(dòng)的效力，進(jìn)行工商變更登記不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的必要條件。筆者認(rèn)為，出資證明書是有限責(zé)任公司股東資格的最原始、最直接證明。因此，只要持有出資證明書就應(yīng)認(rèn)定其股東資格，除非有證據(jù)證明簽發(fā)錯(cuò)誤。但若沒有進(jìn)行工商登記，不得對(duì)抗善意第三人。對(duì)于通過受讓股權(quán)成為股東的人，其股東資格也自其取得出資證明書之日取得。轉(zhuǎn)讓人多次轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的，若工商登記的受讓人與出資證明書持有人不一致，則應(yīng)認(rèn)定工商變更登記的受讓人取得股東資格；均未登記的，出資證明書持有人取得股東資格；公司就同一股權(quán)轉(zhuǎn)讓給多個(gè)受讓人簽發(fā)出資證明書的，最先取得出資證明書的受讓人取得股東資格。其他不能取得股東資格的善意受讓人可以追究轉(zhuǎn)讓人的違約責(zé)任或締約過失責(zé)任。

(二)部分購買

如前所述，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。若此時(shí)其他股東只愿意購買部分股權(quán)該如何處理?此時(shí)應(yīng)該兼顧其他股東優(yōu)先購買權(quán)和股東股份自由轉(zhuǎn)讓權(quán)。若將股權(quán)拆分后，其他股東僅購買一部分，股東以外的受讓人愿意繼續(xù)購買剩余部分，則轉(zhuǎn)讓股東不得拒絕其他股東的部分購買要求。反之，若因其他股東購買一部分股權(quán)導(dǎo)致股東以外的受讓人不愿繼續(xù)受讓剩余股權(quán)，此時(shí)，應(yīng)將欲行使部分優(yōu)先購買權(quán)股東的態(tài)度視為放棄優(yōu)先購買權(quán)，亦即同意轉(zhuǎn)讓人向第三人的轉(zhuǎn)讓行為。

(三)股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東人數(shù)實(shí)質(zhì)性變化

新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股東人數(shù)為五十人以下，其中一人公司要求比普通的有限責(zé)任公司要求更加嚴(yán)格。股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)導(dǎo)致公司股東人數(shù)實(shí)質(zhì)性變化主要有兩種情況：

1股東只有一人。這種情況發(fā)生于其他股東均將其持有的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給同一受讓人，從而導(dǎo)致該公司由普通的有限公司轉(zhuǎn)變成一人公司。因?yàn)橐蝗斯驹谠O(shè)立條件等方面比一般有限公司要求要高，此時(shí)應(yīng)該具體分析：若股權(quán)轉(zhuǎn)讓后該公司符合一人公司的設(shè)立條件，則該公司繼續(xù)存立，但需要變更工商登記，尤其要在營業(yè)執(zhí)照中予以明示是自然人獨(dú)資還是法人獨(dú)資，對(duì)善意相對(duì)人盡到足夠的提醒義務(wù)；若股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司只有一個(gè)股東而該公司不具備一人公司的基本條件，則給予一定的期限(如30日)要求其滿足相關(guān)條件，期限屆滿后仍不符合相關(guān)要求的，則應(yīng)將該公司予以解散。

2股東人數(shù)超過五十人。此種情形發(fā)生于某個(gè)或多個(gè)股東向股東以外的多人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。因《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司設(shè)立條件中股東人數(shù)上限為五十人，這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致該公司不符合有限公司的基本條件。有學(xué)者認(rèn)為，公司法對(duì)于股東人數(shù)上限五十人的規(guī)定是在“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”一章中，規(guī)范的是“設(shè)立”而不是“轉(zhuǎn)讓”，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓后導(dǎo)致股東人數(shù)超過五十人并不違背公司法的強(qiáng)制規(guī)定，應(yīng)認(rèn)可股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。這種觀點(diǎn)值得商榷，公司法之所以對(duì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限作出規(guī)定是對(duì)其人合性的高度尊重，而人合性也是有限公司的特點(diǎn)甚至是優(yōu)點(diǎn)之一，股東人數(shù)過多必然會(huì)沖擊甚至泯滅這種人合性。而且，對(duì)于股東人數(shù)的規(guī)定不僅應(yīng)在設(shè)立時(shí)滿足，在運(yùn)行過程中也應(yīng)同樣滿足，否則必然導(dǎo)致公司運(yùn)營的不規(guī)范，增加股東會(huì)決策的難度，甚至導(dǎo)致有人利用公司來規(guī)避責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)，不利于債權(quán)人利益保護(hù)。因此，在這種情況下，可以由股東對(duì)股權(quán)再次進(jìn)行部分轉(zhuǎn)讓或采取信托方式，以達(dá)到法律對(duì)股東人數(shù)的要求，否則公司將予以解散。

(四)繼承

從廣義講，被繼承人的股權(quán)由繼承人繼承也屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的范疇。新《公司法》有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第76條規(guī)定：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。實(shí)踐中因繼承導(dǎo)致的股東糾紛多有發(fā)生，學(xué)界對(duì)相關(guān)法律規(guī)定的理解也有分歧。有觀點(diǎn)認(rèn)為，自然人股東死亡后，其合法繼承人要取得股東資格，仍應(yīng)按照公司法關(guān)于“應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”的規(guī)定執(zhí)行。這種觀點(diǎn)值得探討。筆者認(rèn)為，只要是公司章程沒有禁止性規(guī)定或附加條件，且繼承人符合法律關(guān)于股東資格的一般規(guī)定，在被繼承人死亡時(shí)其便可以當(dāng)然取得股東資格。當(dāng)然依公司自治原則，公司章程可以約定一些必要的程序和條件，但這些條件不應(yīng)被視為當(dāng)然剝奪繼承人的股東資格。為穩(wěn)妥起見，建議有限責(zé)任公司股東在公司章程中進(jìn)行這樣的約定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人繼承其股東資格需由其死亡時(shí)其他股東表決權(quán)過半數(shù)同意”，這樣既可以避免繼承人直接繼承股東資格破壞有限公司的人合性，又可以防止因絕對(duì)的禁止繼承而錯(cuò)失良好的合作伙伴。

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篇(2)

論文關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東名冊(cè)工商登記合同效力

論文摘要：有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力，不僅僅涉及股權(quán)能否順利轉(zhuǎn)讓，而且關(guān)系著著轉(zhuǎn)讓人、受讓人的利益及公司其他股東、公司的利益。股東名冊(cè)和工商登記的效力分析是解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的關(guān)鍵。本文在論述股東名冊(cè)、工商登記效力的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步論述了特殊情形下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題。

1有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同概述

1.1有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

一般情況下，公司股東作為股權(quán)出讓人與股權(quán)受讓人就股權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成意思表示一致，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即為成立，這一點(diǎn)在學(xué)術(shù)界已無可爭議，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效問題則眾說紛蕓，有學(xué)者將股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效問題歸納為三種標(biāo)準(zhǔn)。即協(xié)議標(biāo)準(zhǔn)、公司登記標(biāo)準(zhǔn)和工商登記標(biāo)準(zhǔn)?！吨腥A人民共和國合同法》第四十四條第一款明確規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”，第四十四條第二款明確規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！庇捎诓o法律、行政法規(guī)規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同須經(jīng)登記程序方始生效，因此，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自成立時(shí)起即發(fā)生法律效力，股權(quán)受讓人向股權(quán)出讓人支付對(duì)價(jià)，公司變更股東名冊(cè)，以及工商登記機(jī)關(guān)變更工商登記，都是屬于對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行。也就是說，只要公司股東作為股權(quán)出讓人與股權(quán)受讓人就股權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成意思表示一致，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即為成立且生效，雙方或一方應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公司變更登記和工商變更登記，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立且生效并不意味著出讓人就喪失股東資格、喪失股權(quán)，受讓人就取得股東資格、取得股權(quán)。

1.2股東名冊(cè)變更登記的效力

我國現(xiàn)行公司法基本上沒有關(guān)于股東名冊(cè)效力的規(guī)定。其中公司法第33條規(guī)定：“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：……記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利?！?，但是沒有明確指出股東名冊(cè)的效力。筆者認(rèn)為，依據(jù)各國公司法的規(guī)定及公司法的一般原理，認(rèn)為我國公司法中股東名冊(cè)應(yīng)具有如下法律效力。

1.2.1在與公司的關(guān)系上，只有在股東名冊(cè)上記載的人，才能成為公司股東，才可以向公司主張股東權(quán)利。此即股東名冊(cè)的權(quán)利推定效力。

在有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)中，由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的相對(duì)性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同只在轉(zhuǎn)讓人和受讓人中產(chǎn)生效力。《中華人民共和國公司法》第33條規(guī)定：“……記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利?！庇纱丝梢?，股東名冊(cè)具有可推定的設(shè)權(quán)性效力。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立之后，其僅在合同當(dāng)事人即原股東和受讓人之間生效，但受讓人的名字（名稱）未記載于股東名冊(cè)之前，并不能取得股權(quán)，只有在公司股東名冊(cè)變更之后，新老股東的交替方才在法律上真正完成。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，應(yīng)該由轉(zhuǎn)讓人和受讓人同時(shí)請(qǐng)求公司辦理股東名冊(cè)變更登記。當(dāng)轉(zhuǎn)讓人和受讓人同時(shí)請(qǐng)求公司辦理股東名冊(cè)登記，而公司不同意做變更登記時(shí)，由于公司這種行為損害了轉(zhuǎn)讓人的利益（因?yàn)檗D(zhuǎn)讓人要履行和受讓人簽訂的合同，否則受讓人可以追求其違約責(zé)任），因此轉(zhuǎn)讓人可以依據(jù)股東直接訴訟制度尋求救濟(jì)。當(dāng)受讓人自己請(qǐng)求公司辦理公司股東名冊(cè)變更登記時(shí)，公司應(yīng)該根據(jù)受讓人有效的股東轉(zhuǎn)讓協(xié)議辦理變更登記，認(rèn)定受讓人的股東資格。當(dāng)受讓人怠于行使自己的請(qǐng)求權(quán)，公司仍然向轉(zhuǎn)讓人分發(fā)紅利等行為時(shí)，受讓人不能直接向公司行使股東直接訴訟權(quán)利，而應(yīng)該先辦理股東名冊(cè)變更登記。

1.2.2股東名冊(cè)具有對(duì)抗效力。即使具備適法的原因及方法而受讓股份，如果未進(jìn)行名義更換，就不可以對(duì)公司行使股東權(quán)。各國公司法一般都明確規(guī)定股東名冊(cè)的對(duì)抗效力。

1.2.3股東名冊(cè)具有免責(zé)效力。由于股東名冊(cè)具有權(quán)利推定效力，股東名冊(cè)上記載的股東具有形式上的股東資格。因此公司向形式上的股東發(fā)出會(huì)議通知、分配紅利、分配剩余財(cái)產(chǎn)、確認(rèn)表決權(quán)、確認(rèn)新股認(rèn)購權(quán)，即使該形式上的股東并非實(shí)質(zhì)上的股東，公司也是被免責(zé)的。1.3工商變更登記的效力

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自成立時(shí)起即發(fā)生法律效力后，應(yīng)先進(jìn)行股東名冊(cè)的變更登記，然后由公司進(jìn)行工商變更登記。公司將其確認(rèn)的股東向工商管理部門辦理登記，公司的確認(rèn)既已在先，則股東的身份已經(jīng)確定，股東的權(quán)利亦已產(chǎn)生，股東的工商登記僅僅是一種宣示而已。因此可以認(rèn)為，股東權(quán)利的獲得與行使并不以工商變更登記程序的完成為條件。在公司尚未根據(jù)該條規(guī)定辦理股東變更的工商登記，或公司已經(jīng)申請(qǐng)但工商管理部門尚未辦理完畢的時(shí)候，變更后的新股東向公司主張權(quán)利的，如查閱公司財(cái)務(wù)文件、參加股東會(huì)議等等，公司不得拒絕。股東工商登記的宣示意義在于，與公司進(jìn)行交易的不特定人可以通過查閱股東的工商登記內(nèi)容，了解公司的股東構(gòu)成情況，以其作為判斷公司的能力和信譽(yù)的參考因素；在公司的債權(quán)人需要追索股東承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候，其可根據(jù)工商登記的內(nèi)容追究責(zé)任人。因此，公司股東名冊(cè)的登記確定股權(quán)的歸屬，工商登記將其登錄在案；公司股東名冊(cè)的登記發(fā)生變動(dòng)，工商登記的內(nèi)容亦作相應(yīng)的更改。兩者之間的這種關(guān)系決定了在發(fā)生差異的時(shí)候，即工商登記的內(nèi)容與公司股東名冊(cè)登記內(nèi)容不一致的時(shí)候，作為一般原則，公司股東名冊(cè)的登記內(nèi)容應(yīng)作為確認(rèn)股權(quán)歸屬的根據(jù)；在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人之間、股東之間、股東與公司之間因?yàn)楣蓹?quán)歸屬問題發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人不得以工商登記的內(nèi)容對(duì)抗公司股東名冊(cè)的記錄，除非有直接、明確的相反證據(jù)。當(dāng)然，當(dāng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自成立且完成股東名冊(cè)變更登記后，公司有義務(wù)為股東進(jìn)行工商變更登記。

2幾種特殊情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題

2.1股東不足額出資或抽逃出資后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題

在我國的公司實(shí)踐中，股東不足額出資和抽逃出資是一個(gè)較為常見的現(xiàn)象。由于這兩種現(xiàn)象通常是以比較隱蔽的方式進(jìn)行，不為眾人所知，因此，該股東仍可以正常行使股權(quán)。有的股東利用這一點(diǎn)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，自己溜之大吉。等到股權(quán)受讓人進(jìn)入公司行使股權(quán)時(shí)才發(fā)現(xiàn)，公司資本根本沒有足額到位或已被原股東抽走。由于股權(quán)出讓方在未足額出資或抽逃出資的情況下仍然具有股東資格，有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)。若受讓方不知道出讓方未足額出資或抽逃出資，受讓人可以以欺詐為由主張撤消該合同，受讓人不愿意撤消的，法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該合同有效；若受讓方明知或應(yīng)知出讓方未足額出資或抽逃出資仍然受讓股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同確定地有效。受讓后的股東則要承受出讓股東出資瑕疵的責(zé)任。

2.2名義股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題

名義股東是指雖未實(shí)際出資，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載自己姓名或名稱的人。從商法的外觀主義原則出發(fā)，登記在股東名冊(cè)上的股東，具有股東資格，理所當(dāng)然地享有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。受讓人也完全可以根據(jù)股東名冊(cè)登記的股東及出資而與名義出資人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不問名義出資人與實(shí)際出資人之間如何約定。既使受讓人知道轉(zhuǎn)讓人是名義出資人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同仍然有效。名義出資人與實(shí)際出資人之間的約定與受讓人無關(guān)。

篇(3)

【?P鍵詞】公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓；法律糾紛；股權(quán)

【Keywords】share transfer of company； legal issue； stock

【中圖分類號(hào)】D922.291.91 【文獻(xiàn)標(biāo)志碼】A 【文章編號(hào)】1673-1069（2017）04-0070-02

1 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)間的認(rèn)定問題

1.1 合同的成立與生效

有限責(zé)任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，合同的成立就是指合同的雙方或是多方當(dāng)事人對(duì)轉(zhuǎn)讓的條款達(dá)成一致意見，在這種情況下所締約的合同就達(dá)成了成立的條件。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與正常合同的過程都是一樣的，首先就需要締約的雙方意見上達(dá)成統(tǒng)一，并在統(tǒng)一的思想之上進(jìn)行內(nèi)容上的商討。再者，就是合同的生效，生效與成立是兩種概念，成立只是在意見上達(dá)成統(tǒng)一，而合同的生效則需要經(jīng)過法律的認(rèn)定，并確定事實(shí)，而且生效的時(shí)間與合同成立的時(shí)間是不同的。在合同生效的那一刻，雙方的協(xié)議就在法律上形成了效力。而雙方在后期所需要行使的權(quán)利和所做的事情都在法律保護(hù)范圍內(nèi)，這就是合同生效的權(quán)利，其與合同成立的概念完全不同。

1.2 合同生效后變動(dòng)時(shí)間的認(rèn)定

有效責(zé)任公司在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，何時(shí)為股權(quán)變動(dòng)的時(shí)間？這個(gè)問題在法律界已經(jīng)探討了很多次，很多人認(rèn)為在合同生效之后以工商部門做出變更為節(jié)點(diǎn)，定位股權(quán)變動(dòng)的時(shí)間；而也有學(xué)者認(rèn)為，股權(quán)的變動(dòng)時(shí)間應(yīng)該以股東的名冊(cè)變動(dòng)為主。因?yàn)楣蓶|股權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序非常特別，所以在轉(zhuǎn)讓合同簽訂的過程中，時(shí)間的確定方面一直都是備受關(guān)注的，而且也會(huì)因?yàn)闀r(shí)間認(rèn)定的界限比較模式，導(dǎo)致股權(quán)變動(dòng)一直存在問題。在股東轉(zhuǎn)讓合同生效之后，相應(yīng)財(cái)產(chǎn)和人身權(quán)利都會(huì)有很大的變動(dòng)，轉(zhuǎn)讓的雙方當(dāng)事人在完成轉(zhuǎn)讓的程序之后，不會(huì)影響財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定，但是在財(cái)產(chǎn)權(quán)益變更之后，一定認(rèn)為是完成了股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，所以雙方應(yīng)該在商討的過程中，確定好細(xì)節(jié)，避免在轉(zhuǎn)讓的過程中出現(xiàn)法律糾紛。在人身權(quán)利轉(zhuǎn)讓的部門則需要通過公司法來進(jìn)行權(quán)衡，只有股東身份得到確定之后，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓才算是得到了認(rèn)可。

2 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的特殊問題

2.1 股權(quán)繼承

涉及股權(quán)繼承，一般都是有限責(zé)任公司的股東死亡之后，這種繼承的方式也是非常態(tài)的繼承方式。在我國的法律中并沒有針對(duì)股權(quán)繼承做過多的約束，除非公司在股東會(huì)議中對(duì)繼承權(quán)利有所規(guī)定，不然后人則可以按照相應(yīng)的法律對(duì)股權(quán)進(jìn)行繼承。因?yàn)楣蓹?quán)的繼承當(dāng)事人有所變動(dòng)，這樣的情況對(duì)于有限責(zé)任公司來講是一種風(fēng)險(xiǎn)，所以在股權(quán)繼承方面存在很多的異議，而且很多公司對(duì)繼承股權(quán)也有很多規(guī)定，為了就避免出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)。雖然公司法在針對(duì)股權(quán)繼承方面沒有過多的約束，但是針對(duì)人身權(quán)的繼承有相應(yīng)的規(guī)制，因?yàn)楫?dāng)事人在繼承股權(quán)的過程中同時(shí)還涉及了人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)， 財(cái)產(chǎn)繼承自然可以正常程序繼承，而人身的權(quán)益則需要按照其資格進(jìn)行認(rèn)定，并達(dá)到相應(yīng)公司的人身權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，只有完全通過了公司制度規(guī)定和認(rèn)可，才能夠進(jìn)行人身權(quán)的轉(zhuǎn)讓。[1]

2.2 夫妻股份分割

在眾多的公司中夫妻股份的分割主要存在以下幾種情況：

首先，有限責(zé)任公司的股權(quán)在分割的過程中，是否能夠用于夫妻財(cái)產(chǎn)分割。在現(xiàn)實(shí)理論中，可分割或不可分割都有雙方的支持者，支持可以分割的學(xué)者認(rèn)為，在公司中的夫妻享有的共同股權(quán)就是其共同的財(cái)產(chǎn)，按照婚姻法規(guī)定，雙方在離婚或是有其他變動(dòng)的時(shí)候，共同的財(cái)產(chǎn)是可以分割的，所以夫妻共同的股份也是可以分割的。另外有人認(rèn)為夫妻股權(quán)不能夠進(jìn)行分割，因?yàn)楣蓹?quán)若是出現(xiàn)了分割就會(huì)出現(xiàn)新的股東，而公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)也會(huì)發(fā)生變化，從而為公司帶來風(fēng)險(xiǎn)。其次，在婚姻法規(guī)定中，對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)的分配和銜接是有很多的空白，所以若是當(dāng)夫妻一方將轉(zhuǎn)讓的股權(quán)再次進(jìn)行轉(zhuǎn)讓給其他人，那么公司的股東結(jié)構(gòu)就會(huì)變得非常的混亂而難以控制，所以在很多公司中對(duì)夫妻之間的股份分割是有明確的規(guī)定的。

2.3 瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓

在公司中，存在的瑕疵股權(quán)情況非常復(fù)雜，出資的數(shù)據(jù)不準(zhǔn)確、沒有出資，或中途股東無故撤資、無故逃資，這些情況導(dǎo)致公司在進(jìn)行股權(quán)分配或是轉(zhuǎn)讓的過程中出現(xiàn)了法律上的糾紛。實(shí)際上，因?yàn)殍Υ霉蓹?quán)轉(zhuǎn)讓所出現(xiàn)的法律糾紛在公司起訴中的案件非常多，很明顯在這個(gè)領(lǐng)域缺乏法律的約束。因?yàn)?，公司在股?quán)轉(zhuǎn)讓方面很多問題都是無法避免的，所以，瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也是無法避免的，但是在接受瑕疵股權(quán)的授權(quán)人是否也存在問題，是需要經(jīng)過考證的。因?yàn)椋軌蚪邮荑Υ霉蓹?quán)的受權(quán)人，也是因?yàn)榇嬖谄渌脑?，這樣就會(huì)出現(xiàn)接受瑕疵股權(quán)的人本身也會(huì)受到影響，理所當(dāng)然，受權(quán)人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同同樣會(huì)受到一定的影響。

3 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛法律問題的相應(yīng)措施

3.1 完善股權(quán)的效力規(guī)則

在完善股權(quán)的效力規(guī)則的過程中需要注意完善以下幾點(diǎn)：首先，需要完善變更登記制度，在公司法中有關(guān)于變更的登記細(xì)節(jié)闡述的比較模糊，在針對(duì)變更登記的時(shí)間方面也沒有細(xì)致闡述，所以在很多公司繼續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，都故意忽視變更登記制度，導(dǎo)致交易的混亂。所以必須完善變更登記制度，讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公司能夠按照相應(yīng)的制度和規(guī)章進(jìn)行，也能夠讓相應(yīng)的人員承擔(dān)其自身的責(zé)任。再次，在完善股權(quán)的效力規(guī)則的過程中，建議重新配置因?yàn)槔碚摵土⒎ㄉ厦娴臎_突，讓其中的間隙和違反限制的內(nèi)容進(jìn)行限定并賦予法律效力。而且在合同制定過程中，也需要對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同進(jìn)行審核，避免出現(xiàn)問題，損傷相應(yīng)的權(quán)益。[2]

3.2 重視股權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利的分割

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中涉及的權(quán)利還有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利的分割，這兩點(diǎn)權(quán)利都需要進(jìn)行細(xì)致的分割，才能夠讓公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓更加清晰。這樣的分割方式已經(jīng)打破了傳統(tǒng)的分割方式，其中分割方式體現(xiàn)了法律對(duì)人身權(quán)利的重視力度，也讓整個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓促進(jìn)公司的整體發(fā)展，也給公司帶來無限的利益。而且現(xiàn)在隨著社會(huì)的變遷，這種分割制度也比較適應(yīng)現(xiàn)代的公司發(fā)展，因?yàn)楣驹诎l(fā)展中不斷調(diào)整自己，而理論的股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律受到限制，所以針對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利的分割是與時(shí)俱進(jìn)的。

篇(4)

論文摘要 有限責(zé)任公司股權(quán)善意取得規(guī)則的適用在理論中存在著一定爭議。2011年出臺(tái)的公司法司法解釋三對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)善意取得規(guī)則的適用做了一定闡釋，但其規(guī)定簡單、態(tài)度審慎。從規(guī)范解釋的角度探討股權(quán)善意取得特殊性有利于更好地在現(xiàn)行《公司法》規(guī)范下進(jìn)行法律適用，以更好地平衡交易安全與股東權(quán)利。

論文關(guān)鍵詞 善意取得 股權(quán)變動(dòng)模式 特殊性 法律適用

究竟是出于維護(hù)交易秩序和安全保護(hù)股權(quán)善意取得人，還是保護(hù)合法權(quán)益受侵害的真實(shí)權(quán)利人來維系有限公司人合性？有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中是否適用善意取得規(guī)則，這一問題的解決對(duì)于公司治理和股權(quán)轉(zhuǎn)讓人、受讓人及公司的利益平衡都有著重要的意義。

面對(duì)司法實(shí)踐大量股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，公司法司法解釋三中對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的善意取得問題做了一定解釋，適應(yīng)司法審判需要。根據(jù)第二十六條和第二十八條規(guī)定，司法實(shí)踐中審判機(jī)關(guān)對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓適用善意取得規(guī)則還是相當(dāng)謹(jǐn)慎的，僅規(guī)定了兩個(gè)具體形態(tài)可以參照適用物權(quán)善意取得。

由于股權(quán)特殊性，筆者認(rèn)為對(duì)于股權(quán)性質(zhì)和特點(diǎn)的分析對(duì)于股權(quán)善意取得問題更有參考價(jià)值。股權(quán)作為股東的個(gè)人權(quán)利是一種私權(quán)。 股東出資享有股權(quán)是為了謀取一定經(jīng)濟(jì)利益。鑒于股權(quán)所體現(xiàn)的私權(quán)性質(zhì)和財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，股權(quán)變動(dòng)更宜遵循意思自治。

股權(quán)是股東基于其股東身份和地位而享有的從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。 如果股權(quán)的表征方式體現(xiàn)的不是正確股權(quán)信息，那么基于對(duì)公示信息信賴而為一定交易行為，相關(guān)當(dāng)事人利益該如何保護(hù)？這便是股權(quán)變動(dòng)公示公信原則要解決的問題。股權(quán)登記公信力的正當(dāng)性基礎(chǔ)在于法律對(duì)合理信賴的保護(hù)。

基于股權(quán)特殊性和合理信賴保護(hù)的重要性，探討股權(quán)善意取得規(guī)則適用的特殊性有利于更好地在現(xiàn)行《公司法》規(guī)范下進(jìn)行法律適用，以更好地平衡交易安全與股東權(quán)利。

一、股權(quán)變動(dòng)的特殊性

股權(quán)變動(dòng)模式存在兩種觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為意思主義較為恰當(dāng)，轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效為股權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)變動(dòng)的生效要件，而股權(quán)變更相關(guān)事宜的工商登記則為對(duì)抗要件。

法律規(guī)范上，《公司法》第三十三條成為不可回避的內(nèi)容。第二款的內(nèi)容，從法律解釋角度理解，股東名冊(cè)并不是股權(quán)變動(dòng)和受讓人享有股東權(quán)利的必要條件。該條文規(guī)定“記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利”，此處立法者并沒有用到“只有”、“才”等字樣來表明股東名冊(cè)的變更記載是股權(quán)變動(dòng)的基礎(chǔ)條件。 遵循基本形式邏輯原理，“可以”僅是充分條件假言命題的邏輯關(guān)聯(lián)詞。股東名冊(cè)是股東主張行使股東權(quán)利的充分條件。易言之，沒有股東名冊(cè)的變更記載，并不必然意味著受讓人不享有股東權(quán)利。實(shí)踐中也存在因?yàn)橄嚓P(guān)當(dāng)事人或公司內(nèi)部登記機(jī)關(guān)疏于履行登記變更義務(wù)，或者出現(xiàn)登記錯(cuò)誤等情況。事實(shí)上新股東已然介入公司事務(wù)并行使自己享有的股東權(quán)利。因此根據(jù)形式邏輯基本原理，“股東名冊(cè)”無法作為股權(quán)確權(quán)的必要標(biāo)準(zhǔn)，而事實(shí)情況也應(yīng)證股東名冊(cè)僅是主張行使股東權(quán)利的憑證這一邏輯理路。

第三款所指公司登記機(jī)關(guān)登記即是工商登記，規(guī)定未經(jīng)登記或變更登記的，不得對(duì)抗第三人。根據(jù)條款內(nèi)容，按照法律解釋的方法，顯然工商登記僅是股權(quán)變動(dòng)的對(duì)抗要件而并非生效要件，公司登記機(jī)關(guān)的登記從法律上說并不具有創(chuàng)設(shè)股東權(quán)利的性質(zhì)。

二、股東名冊(cè)和工商登記的關(guān)系

公司股東名冊(cè)和工商登記二者都可以作為一種表征權(quán)利的形式要件。筆者認(rèn)為可以從效力位階角度分析二者在股權(quán)善意取得中的效果。工商登記作為國家機(jī)關(guān)的變更登記，《公司法》第三十三條第三款賦予工商登記的效力位階僅是登記對(duì)抗第三人，而股東名冊(cè)作為一個(gè)公司內(nèi)部的登記文件，其本身的公示程度顯然不如工商登記高，因而二者的公信力亦存在一定差別。同時(shí)，根據(jù)《公司法》第三十三條相關(guān)條文注釋，股東名冊(cè)可以作為股東向公司主張股東權(quán)利的一個(gè)憑證。但是置放于公司內(nèi)部的股東名冊(cè)并不能產(chǎn)生公示效力，也就是不能對(duì)公司外的第三人發(fā)生效力，公司變更信息必須同時(shí)向登記機(jī)關(guān)登記，供公司外的民事主體查詢，才能約束公司外的第三人。如此，《公司法》對(duì)于公示程度高公信力更強(qiáng)的工商登記僅僅賦予了對(duì)抗效力，遵循舉重以明輕的法律解釋方法，對(duì)于作為公司內(nèi)部文件、公示程度較低、公信力較弱的股東名冊(cè)，倘若將其理解成有限責(zé)任公司股權(quán)變動(dòng)法律上的生效要件未免有些偏頗。而且從法條上分析，《公司法》對(duì)股東名冊(cè)法律效果并無具體規(guī)定。

三、股權(quán)善意取得規(guī)則適用和有限公司人合性

有限責(zé)任公司具有一定的封閉性和人合性，公司治理很大程度上依托股東之間的信任關(guān)系。因此，為了保護(hù)公司及其股東的合法利益，《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的章程制定和股權(quán)轉(zhuǎn)讓方等面作出了一定的限制。基于有限責(zé)任公司的封閉性和人合性，與物權(quán)的善意取得制度相比，有限責(zé)任公司股權(quán)的善意取得規(guī)則具備一定的特殊性。它在保護(hù)善意第三人權(quán)利的同時(shí)也間接地對(duì)有限責(zé)任公司內(nèi)部股東的信任關(guān)系產(chǎn)生了一定的沖擊。因此部分學(xué)者質(zhì)疑這一規(guī)則，認(rèn)為它影響了兼具人合性和資合性的有限責(zé)任公司的公司治理結(jié)構(gòu)。

筆者認(rèn)為，雖然有限公司具有一定封閉性和人合性的特點(diǎn)，但并不影響善意取得制度在股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)踐中確立和適用。首先，法律之所以允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓正是在于發(fā)揮其作為公司治理方式的積極作用。由于股權(quán)較強(qiáng)的流動(dòng)性，通過股權(quán)的轉(zhuǎn)讓可以完善公司股東結(jié)構(gòu)，提高公司經(jīng)營效率，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)股權(quán)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的最大化。其次，作為理性經(jīng)濟(jì)人的商人，決定進(jìn)行股權(quán)交易必定認(rèn)為這種投資行為可以給自己帶來很大的經(jīng)濟(jì)收益。因此在受讓股權(quán)成為公司股東之后一定會(huì)盡快進(jìn)入角色融入公司，并積極履行忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)，盡心盡力經(jīng)營管理公司。從這一角度理解，股權(quán)轉(zhuǎn)讓善意取得規(guī)則的適用似乎對(duì)有限責(zé)任公司的人合性影響不大。

  　四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制程序下的善意取得規(guī)則

《公司法》第七十二條第二款、第三款、第四款分別規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓中關(guān)于程序、優(yōu)先購買權(quán)和公司章程的內(nèi)容。上述條款是公司法基于有限責(zé)任公司股東之間特定的人際關(guān)系對(duì)股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓進(jìn)行一定程序限制。

筆者認(rèn)為，股權(quán)善意取得在法律上還是存在適用空間的。首先，法律并沒有完全禁止股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)踐中，很可能出現(xiàn)期滿未答復(fù)和不同意亦不購買的情形。根據(jù)《公司法》規(guī)定，這兩種情形出現(xiàn)視為同意轉(zhuǎn)讓。此外，法律允許公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另作規(guī)定。這就意味著公司有權(quán)根據(jù)自身實(shí)際情況自主決定是否設(shè)置限制。通過對(duì)《公司法》第七十二條的解讀，法律上為善意取得規(guī)則留下了適用空間。其次，對(duì)于不符合上述程序的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并不作無效處理?！逗贤ā芬?guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同屬于無效合同。合同法司法解釋二進(jìn)一步闡釋，該強(qiáng)制性規(guī)定是效力性強(qiáng)制性規(guī)定。對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，《公司法》并未對(duì)不按上述程序訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效果進(jìn)行明確規(guī)定。因此《公司法》第七十二條并不屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)范?，F(xiàn)行法律對(duì)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雖作了特殊限制，但為善意取得規(guī)則的適用留下了空間。

五、股權(quán)善意取得規(guī)則法律構(gòu)成的特殊性

筆者認(rèn)為，參照公司法司法解釋三相關(guān)內(nèi)容，應(yīng)以《物權(quán)法》第一百零六條為基礎(chǔ)，結(jié)合股權(quán)變動(dòng)模式和有限責(zé)任公司的特殊性來分析有限責(zé)任公司股權(quán)善意取得規(guī)則的法律構(gòu)成。

（一）無權(quán)處分和權(quán)利外觀

無權(quán)處分是適用善意取得的前提要件?！豆痉ā芬?guī)定了工商登記的對(duì)抗效力，為股權(quán)善意取得提供信賴依據(jù)。股權(quán)其它表征方式如股東名冊(cè)等，一來沒有法定的公開義務(wù)，二來不像工商登記那樣具備國家公信力，因此無法在對(duì)外表征上像工商登記那樣提供一個(gè)判斷依據(jù)而作為權(quán)利外觀。在股權(quán)善意取得的認(rèn)定中，工商登記相比于其它表征方式更好的提供了信賴保護(hù)的依據(jù)，可作為公示公信的權(quán)利外觀。因此股權(quán)的無權(quán)處分人必須為工商登記所記載的權(quán)利人。

（二）第三人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)是善意的

1.善意的時(shí)間點(diǎn)

在權(quán)利變動(dòng)時(shí)間跨度內(nèi)以何時(shí)為準(zhǔn)判斷受讓第三人的善意就成為了善意取得適用的關(guān)鍵因素。就物權(quán)的變動(dòng)規(guī)則而言，關(guān)于動(dòng)產(chǎn)善意取得善意判斷的時(shí)點(diǎn)，主流觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)以動(dòng)產(chǎn)交付時(shí)作為善意判斷的時(shí)點(diǎn)；而對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)的善意判斷則有登記完成說和登記申請(qǐng)說。

股權(quán)善意取得的善意時(shí)間點(diǎn)應(yīng)重新界定。《公司法》采取意思主義變動(dòng)模式，筆者認(rèn)為結(jié)合股權(quán)的性質(zhì)和《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股權(quán)善意取得的善意時(shí)間點(diǎn)應(yīng)是股權(quán)變動(dòng)之時(shí)，即訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)應(yīng)是善意的。

2.善意內(nèi)容的理解

由于《物權(quán)法》規(guī)定的較為模糊，而股權(quán)變動(dòng)規(guī)則又不同于動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)變動(dòng)規(guī)則，因此有必要對(duì)股權(quán)善意取得的善意內(nèi)容進(jìn)行一定的說明。有限公司的封閉性，受讓人獲取相關(guān)信息的成本較高，因此善意應(yīng)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)盡到了股權(quán)交易的一般注意義務(wù)，即基于工商登記所表征的權(quán)利外觀而對(duì)無權(quán)處分人產(chǎn)生了合理信賴。筆者認(rèn)為根據(jù)公示公信原則，《公司法》賦予工商登記以股權(quán)變動(dòng)和權(quán)屬公信力，以主觀性標(biāo)準(zhǔn)來限制受讓人基于對(duì)權(quán)利外觀的合理信賴，顯然不利于維護(hù)商事交易安全和秩序。而且有限公司具有封閉性，信息公開程度較低，受讓人了解公司和股權(quán)相關(guān)信息不方便且成本較大?；诠竟诺纳埔馊〉靡?guī)則其實(shí)質(zhì)亦是對(duì)公信力的確認(rèn)和保護(hù)。

（三）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓

有限公司經(jīng)營的延續(xù)性以及動(dòng)態(tài)性決定了無法用公司現(xiàn)有資產(chǎn)的價(jià)值評(píng)估一個(gè)公司股權(quán)的價(jià)值，尤其是在公司具有一個(gè)良好盈利預(yù)期的情況下。因此，具體在股權(quán)善意取得中，股權(quán)價(jià)值應(yīng)當(dāng)結(jié)合公司業(yè)績及當(dāng)事人合意因時(shí)因地確定。

（四）受讓人需完成股權(quán)工商變更登記

《物權(quán)法》將登記或交付的完成作為善意取得的構(gòu)成要件。具體之于股權(quán)，首先，參照物權(quán)善意取得的股權(quán)善意取得應(yīng)當(dāng)將交付或者登記等彰顯權(quán)利歸屬事實(shí)的形式要求作為構(gòu)成要件之一。其次，根據(jù)《公司法》明確規(guī)定，就公司變更事項(xiàng)未經(jīng)工商登記則不得對(duì)抗第三人。因此，股權(quán)的善意取得人應(yīng)為股權(quán)受讓后記載于工商登記的權(quán)利人。

公司法司法解釋三為股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的處理引入善意取得規(guī)則，但局限在兩種具體情況中參照適用物權(quán)善意取得規(guī)則。司法實(shí)踐對(duì)待股權(quán)善意取得規(guī)則的類型化適用較為審慎。

篇(5)

    論文關(guān)鍵詞 企業(yè)兼并 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股權(quán)收購

    隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)管理體制的逐步完善,企業(yè)在發(fā)展過程中都遵循著經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律,制定了參與激烈競爭的發(fā)展戰(zhàn)略,有的順勢而為,有的借勢擴(kuò)張,有的潛心積累、蓄勢待發(fā)。于是就有了企業(yè)之間的聯(lián)合與滲透、收購與兼并。本文就一般企業(yè)兼并過程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律問題進(jìn)行探討。

    一、企業(yè)兼并的概念

    一個(gè)企業(yè)被另一個(gè)企業(yè)所吞并,一般有兩種形式:一是兼并(Merger);二是收購(Acquisition),兼并與收購,又通常簡稱為并購。

    企業(yè)兼并是指通過轉(zhuǎn)移企業(yè)所有權(quán)的形式,一家或多家企業(yè)的全部資產(chǎn)與責(zé)任不需經(jīng)過清算都轉(zhuǎn)移為另一企業(yè)所有,而接受全部資產(chǎn)與責(zé)任的另一企業(yè)仍然完全以自身名義繼續(xù)運(yùn)行。收購則是指一家企業(yè)通過收購另一企業(yè)的股票或股份等方式,取得該另一企業(yè)的控制權(quán)或管理權(quán)。

    在我國當(dāng)前的資產(chǎn)經(jīng)營和重組中,經(jīng)濟(jì)學(xué)界經(jīng)常將兼并與收購不加區(qū)別的使用,給人們的印象是兼并與收購是一回事,但要從追求法律概念嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度上來理解,就應(yīng)該按照兼并與收購不同的內(nèi)涵合理地加以區(qū)分。其實(shí),它們是兩種不同的法律行為,具體表現(xiàn)在:

    1.法律行為的主體不同。兼并行為的行為主體是兩個(gè)獨(dú)立的法人即兼并公司與被兼并公司,且兼并方的實(shí)力明顯強(qiáng)于被兼并方,通常是特定的兩個(gè)主體進(jìn)行“一對(duì)一”的談判,不需要在特定的交易市場進(jìn)行。而公司收購的行為主體為收購者和目標(biāo)公司的股東,股份收購是在證券交易所這個(gè)公開市場上進(jìn)行的,收購主體是特定的,出售股份的主體為非特定的。

    2.適用的法律范圍不同。兼并行為屬于公司的重大經(jīng)營行為,因此,公司法規(guī)定必須經(jīng)過股東大會(huì)的批準(zhǔn)。公司收購是任何有能力的投資人通過收買目標(biāo)公司的部分或全部股份、公司的證券、股票,從而獲得目標(biāo)公司控制權(quán)。

    3.目標(biāo)不同。一般來說,兼并一個(gè)上市企業(yè)的代價(jià)太高,所以,兼并的目標(biāo)公司主要選擇一些有限責(zé)任公司和兩合股份公司。而收購的目標(biāo)公司一般是上市公司。

    4.法律后果不同。兼并的法律后果是兼并方及其法人資格存續(xù),被兼并方及其法人資格撤銷。而公司收購則是收購人獲得了目標(biāo)公司的控制權(quán),目標(biāo)公司的法人地位并未改變。很多學(xué)者將企業(yè)兼并稱之為整體收購,就是把兼并當(dāng)成一種特殊的收購方式,但從法律后果來看,即使是全面整體收購,成為收購?fù)顿Y人的子公司,但被收購企業(yè)的法人資格和法人地位并未喪失,如果收購?fù)顿Y人在收購之后將被收購企業(yè)拆分解散或合并,也并不是收購行為的直接后果,而是收購人在取得被收購企業(yè)控制權(quán)后的經(jīng)營行為,是控制權(quán)的作用結(jié)果。

    所以,我們可以認(rèn)為企業(yè)兼并是在市場競爭機(jī)制環(huán)境中,劣勢企業(yè)將企業(yè)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給優(yōu)勢企業(yè),同時(shí)劣勢企業(yè)法人資格隨之消亡的一種市場行為。在我國新《公司法》中的吸收合并就是兼并。

    二、企業(yè)兼并的形式

    企業(yè)兼并的形式主要有:縱向兼并(同一生產(chǎn)過程中的相關(guān)環(huán)節(jié)的企業(yè)兼并。其主要的經(jīng)濟(jì)目的是為了保證供應(yīng)和銷路,同時(shí)也能保證對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的控制)、橫向兼并(同一環(huán)節(jié)上的相關(guān)企業(yè)的兼并。其主要的經(jīng)濟(jì)目的是消除或減少競爭,并因此增加兼并企業(yè)的市場份額)和綜合兼并(指跨行業(yè)、跨產(chǎn)品、的綜合性的企業(yè)兼并,又稱為一體化兼并,目的是經(jīng)營多樣化)。

    我們著重從操作方式上來區(qū)分,其兼并形式應(yīng)該分為:購買兼并:即兼并方通過對(duì)被兼并方所有債權(quán)債務(wù)的清理和清產(chǎn)核資,協(xié)商作價(jià),支付產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi),取得被兼并方的產(chǎn)權(quán)。接收兼并:這種兼并方式是以兼并方承擔(dān)被兼并方的所有債權(quán)、債務(wù)、人員安排以及退休人員的工資等為代價(jià),全面接收被兼并企業(yè),取得對(duì)被兼并方資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)?？毓杉娌?即兩個(gè)或兩上以上的企業(yè)在共同的生產(chǎn)經(jīng)營過程中,某一企業(yè)以其在股份比例上的優(yōu)勢,吸收其他企業(yè)的股份份額形成事實(shí)上的控制關(guān)系,從而達(dá)到兼并的目的。行政合并:行政合并,即通過國家行政干預(yù)將經(jīng)營不善、虧損嚴(yán)重的企業(yè),劃歸為本系統(tǒng)內(nèi)或行政地域管轄內(nèi)最有經(jīng)營優(yōu)勢的企業(yè),不過這種兼并形式不具備嚴(yán)格法律意義上的企業(yè)兼并。

    而1989年,國家體改委、國家計(jì)委、財(cái)政部、國家國有資產(chǎn)管理局《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》第1條規(guī)定:“本辦法所稱企業(yè)兼并,是指一個(gè)企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán),使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過購買方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并,不屬本辦法規(guī)范?！币簿褪钦f不通過購買方式實(shí)現(xiàn)的兼并是非正常兼并,鑒此,我們只討論購買兼并。

    三、企業(yè)兼并中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

    (一)兼并中產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的一般過程企業(yè)兼并中股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是整個(gè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的一部分。公司在吸收合并過程中,被兼并的公司將被注銷或消滅。任何一個(gè)公司,其組成三要素是:公司的資產(chǎn)、公司的法人資格(人格)和公司的股權(quán)。公司被吸收合并的最終表現(xiàn)為公司人格的消滅,兼并公司一般是以收購資產(chǎn)和收購股權(quán)的方式來實(shí)現(xiàn)兼并的,但無論是收購資產(chǎn)還是收購股權(quán),吸收兼并公司都要按對(duì)價(jià)以現(xiàn)金或公司股份做有償交易來實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)和股權(quán)的轉(zhuǎn)移。

    首先,資產(chǎn)收購。通過對(duì)被兼并公司的有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)后,兼并公司出資收購。這其中有兩種選擇,第一種選擇是以現(xiàn)金購買資產(chǎn)的方式。兼并公司以現(xiàn)金購買被兼并公司的全部資產(chǎn)包括全部的債權(quán)和債務(wù),被兼并公司將會(huì)失去原有的全部資產(chǎn)、權(quán)利和義務(wù),換來的只是兼并公司所支付的現(xiàn)金。然后被兼并公司解散,因債券和債務(wù)已經(jīng)全部轉(zhuǎn)移到兼并公司,無需清算,被兼并公司的股東按其擁有公司的股權(quán)比例分配現(xiàn)金。第二種選擇是以股份購買資產(chǎn)的方式。兼并公司以自身的股份購買被兼并公司的全部資產(chǎn)同樣也包括債權(quán)和債務(wù),被兼并公司失去原有的全部資產(chǎn)而僅僅擁有一定比例的兼并公司的股份,被兼并公司解散,因債券和債務(wù)全部轉(zhuǎn)移,也無需清算,被兼并公司的股東按原有股權(quán)比例分配兼并公司支付的兼并公司的股份,從而成為兼并公司的股東,被兼并公司注銷。

    其次是股權(quán)收購。通過對(duì)被兼并公司的所有股份進(jìn)行市值評(píng)估,兼并公司收購所有股份。這也有兩種選擇,第一種是以現(xiàn)金購買股份的方式。兼并公司以現(xiàn)金購買被兼并公司股東的股份,使其成為兼并公司的一部分。之后,解散被兼并公司,因?yàn)槭钦w收購,無需清算,被兼并公司注銷。第二種是以股份購買股份的方式。兼并公司以自身的股份換取被兼并公司股東所持有的被兼并公司的股份,而使得被兼并公司的股東成為兼并公司的新股東。之后解散被兼并公司。因被兼并公司的全部權(quán)利和義務(wù)將由兼并公司所接受,無需清算,被兼并公司注銷。

    (二)公司兼并中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題無論是資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購,被兼并公司的股權(quán)都將轉(zhuǎn)讓給兼并公司。一般意義上的轉(zhuǎn)讓,是指股權(quán)持有人以等價(jià)有償交換的方式向其他人轉(zhuǎn)移股權(quán)。然而,在公司兼并過程中,股權(quán)的轉(zhuǎn)讓又有其特殊性。

    第一,等價(jià)的界定。公司兼并的定義,決定了公司與公司之間要面對(duì)面談判,直接確定兼并合約的所有內(nèi)容,被兼并公司的價(jià)值是主要內(nèi)容,雙方接受即為等價(jià)。當(dāng)然,價(jià)值的確定可以經(jīng)第三方權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估,但不作為最終定價(jià),只作為參考依據(jù),雙方可據(jù)此討價(jià)還價(jià),最終還是要以雙方都能接受為準(zhǔn)。

    第二,股東優(yōu)先購買權(quán)的主張。所謂股東優(yōu)先購買權(quán),是指在有限責(zé)任公司內(nèi),某一股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出售股權(quán)時(shí),同一公司的其他股東享有在同等條件下優(yōu)先于非本公司股東的認(rèn)購人而認(rèn)購該股權(quán)的權(quán)利。我國《公司法》第72條第3款中,確立了股東優(yōu)先購買權(quán),并限定適用于股份制有限責(zé)任公司。

    一個(gè)公司兼并另一個(gè)有限責(zé)任公司時(shí),被兼并公司往往不是所有股東都同意被兼并,為達(dá)到阻撓兼并的目的,少數(shù)股東甚至主張優(yōu)先購買權(quán)這一法定權(quán)利。股東優(yōu)先購買權(quán)就是為了保護(hù)優(yōu)先權(quán)股東的利益,但是,這不意味著就可以損害同意轉(zhuǎn)讓股東的利益。在司法實(shí)踐中,經(jīng)常有優(yōu)先權(quán)股東只要求判定對(duì)外股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效或撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,阻止股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓,但不主張購買股權(quán)。為此,《公司法》第72條作了明確規(guī)定:“其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。”

    在這種情況下,我們就要一個(gè)時(shí)間點(diǎn)來分隔,被兼并公司要保障少數(shù)股東的法定權(quán)利,可為此召開股東大會(huì),限定時(shí)間讓主張優(yōu)先購買權(quán)的股東行使購買權(quán)。如果時(shí)間已過,仍不行使購買權(quán),即視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。放棄購買,按法律規(guī)定即視為同意轉(zhuǎn)讓,此時(shí),在征得大多數(shù)股東同意的前提下,正式啟動(dòng)兼并程序,一旦啟動(dòng)股東優(yōu)先購買權(quán)不成立。

    如果在啟動(dòng)兼并程序后,少數(shù)股東仍決意阻撓,不轉(zhuǎn)讓股權(quán),我們就要引入領(lǐng)售權(quán)(dragalongright)制度,強(qiáng)制收購其股權(quán)。

    第三,兼并公司惡意不完全收購。在公司兼并中,尤其在股權(quán)收購的兼并中,兼并公司如果只想取得對(duì)被兼并公司的控制權(quán),然后再對(duì)被兼并公司進(jìn)行拆分、注銷等,為此,兼并企業(yè)通常只收購大股東的股權(quán),把少數(shù)小股東的股權(quán)排除在收購之外,形成不完整交易,此時(shí),我們有兩種選擇:

    一是根據(jù)《公司法》對(duì)吸收合并(兼并)的定義,兼并公司無權(quán)注銷被兼并公司,被兼并公司的名稱、法人地位仍得以保留,兼并公司只是控股公司,被兼并公司的主體仍按原有模式運(yùn)營,未被收購股權(quán)的股東仍作為公司股東享有原有的一切權(quán)利和義務(wù)。

篇(6)

【論文摘要】非上市股份，公司一直是國家法律法規(guī)和陶關(guān)政策遺忘的對(duì)象，其根源在于非上市月乏份公司股權(quán)的成因復(fù)雜、處置難度大。由于缺乏法律依據(jù)和規(guī)范參考，上帝股份公司股東權(quán)益的行使在現(xiàn)實(shí)中存在重重障礙。本文對(duì)這些障礙進(jìn)行了剖析，提出了在現(xiàn)行法律框架下應(yīng)對(duì)這些障礙的可行做法，并提出了國家加強(qiáng)非上市股份公司股權(quán)監(jiān)管的若干政蓑建議。

非上市股份公司一直是我國法律法規(guī)和相關(guān)政策遺忘的對(duì)象，作為非上市公司本身，在監(jiān)管之外或許更為自由，但事實(shí)證明并非如此。在國家出臺(tái)的相關(guān)法律、法規(guī)和政策中，數(shù)量龐大的非上市股份公司總是被有意無意的排出在外，這使得其股東及相關(guān)利益者的合法權(quán)益無法得到有效保障。由于缺乏法律依據(jù)和規(guī)范參考，我國非上市股份公司股東權(quán)益的行使在現(xiàn)實(shí)中存在重重障礙。

1992年起，國務(wù)院、國家體改委和證監(jiān)會(huì)出臺(tái)一系列法規(guī)文件，但問題一直未從根本上解決。2001年，證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于未上市股份公司股票托管問題的意見》中提出：“未上市公司股份托管問題，成因復(fù)雜，涉及面廣，清理規(guī)范工作應(yīng)主要由地方政府負(fù)責(zé)”。2006年新《證券法頒布實(shí)施后，隨著公開發(fā)行證券審批權(quán)落實(shí)到證監(jiān)會(huì)以及非上市公眾公司監(jiān)管部的成立，一度被市場寄予多種猜測，但直到目前也未見成體系的措施出臺(tái)。現(xiàn)有的非上市股份公司股份、股東形成錯(cuò)綜復(fù)雜，且極不規(guī)范。毆份公司的股權(quán)問題積弊眾多，可謂“燙手的山芋”，誰也不愿接。

一、非上市股份公司股東權(quán)益行使中存在的障礙

由于缺乏統(tǒng)一可遵循的規(guī)范，我國非上市股份公司股權(quán)的監(jiān)管可謂五花八門，情況各異。有些省市做出在指定產(chǎn)權(quán)交易中心統(tǒng)一托管的強(qiáng)制性要求，而更多的省市[是僅一個(gè)文件，沒有程序性的要求。多數(shù)非上市股份公司股權(quán)管理處在放任自流的狀態(tài)，這使得股東權(quán)益的行使面臨重重障礙。

(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無法有效實(shí)施，股東基本權(quán)利缺乏合法保障

在現(xiàn)行法律框架下，作為非上市股份公司的股東，持有股份意味著很難退出。雖然公司法規(guī)定，股東可以依法轉(zhuǎn)讓股份，但現(xiàn)實(shí)中公司抑或?qū)煞蒉D(zhuǎn)讓有眾多限制且手續(xù)繁雜，抑或過為簡單導(dǎo)致受讓人合法權(quán)益無法保障。股權(quán)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移涉及復(fù)雜的法律問題，僅儀依靠受讓雙方自身來識(shí)別和規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，在一定程上為股權(quán)轉(zhuǎn)讓制造了障礙。

再者，股權(quán)轉(zhuǎn)讓缺乏合法途徑和平臺(tái)?！豆痉ㄒ?guī)定“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行”。在現(xiàn)行公司和證券法律框架-F，上市公司證券交易的合法場所是滬深兩個(gè)證券交易所。但對(duì)于非上市股份公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，并沒有相關(guān)法律法規(guī)予以明確。按照國際慣例，非上市股份公司的股份是托管在產(chǎn)權(quán)交易所的。但時(shí)至今日，我國非上市股份公司股權(quán)交易尚無統(tǒng)…的場所，更無統(tǒng)一的規(guī)范可遵循。

(二)股份質(zhì)押權(quán)利無法有效實(shí)施，財(cái)產(chǎn)權(quán)利受到限制

公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，工商部門只對(duì)股份有限公司作初始登記，而不作股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的變更登記。證券法要求上市公司股權(quán)在中國證券登記結(jié)算公司集中登記，而對(duì)于非上市股份有限公司股權(quán)，卻沒有規(guī)定相應(yīng)的機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行登記管理。

對(duì)于股權(quán)質(zhì)押，非上市股份公司登記更是存在問題。在《物權(quán)法頒布實(shí)施前，多數(shù)非上市公司的股權(quán)質(zhì)押是按照《擔(dān)保法的規(guī)定進(jìn)行，“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的…一向證券登記機(jī)構(gòu)力出質(zhì)登記”，但現(xiàn)實(shí)非上市股份公司的證券登記機(jī)構(gòu)在哪里?更多秘利人退而求其次，參照有限公司的規(guī)定在公司進(jìn)行登記，困為公司畢競保管著股東名冊(cè)。

《物權(quán)法》頒布實(shí)施后也未解決登記無門的問題。在物權(quán)法實(shí)施近1年后，工商總局的工商行政管理機(jī)關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》才干呼萬喚始出來，但工商部門連非上市股份公司的股東名冊(cè)都沒有，辦理股權(quán)出質(zhì)登記存在現(xiàn)實(shí)的操作困難。故此，各地措施不一，一一些地方干脆不予受理非上市股份公司股份質(zhì)押登記。這些無疑限制了股東基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

(三)股權(quán)凍結(jié)登記無門，債權(quán)人權(quán)益無法保障

股權(quán)作為權(quán)利財(cái)產(chǎn)，權(quán)利人申請(qǐng)法院凍結(jié)股權(quán)是常有的事情。但現(xiàn)實(shí)中，因?yàn)闆]有明確的登記機(jī)構(gòu)，司法機(jī)關(guān)對(duì)于股權(quán)的凍結(jié)常常也是登記無門。特別是在最高人民法院進(jìn)一步明確r輪候奄封、凍結(jié)問題后，對(duì)于相關(guān)權(quán)利人，在股權(quán)登記機(jī)關(guān)的凍結(jié)順序直接影響其權(quán)益。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)有專門的規(guī)定和流程來受理上市公司的股份凍結(jié)，但非上市股份公司缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)范。通行的做法是，法院向公司及其所登記的工商部門同時(shí)送達(dá)協(xié)助執(zhí)行書。對(duì)于凍結(jié)的前后順序問題，工商部門也沒有法定義務(wù)提供查詢。這就導(dǎo)致相關(guān)權(quán)利人的權(quán)益無法獲得合法保障。

(四)股東權(quán)力經(jīng)常受到忽視，多數(shù)中小股東不得不被動(dòng)“搭便車”

股東享有參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利，但現(xiàn)實(shí)中許多非上市股份公司并未按照公司法》的要求暢通股東行使權(quán)力的渠道，甚至部分公司多年不召開股東大會(huì)，抑或在多數(shù)股東不知情的情況下召開股東大會(huì)。公司業(yè)績好還可以獲得分紅，也可以利用公司標(biāo)榜自身的時(shí)饑了解公司經(jīng)營狀況；但若公司業(yè)績不好，不僅難以獲得分紅，甚至連公司的經(jīng)營情況也很難了解?！豆痉ㄒ?guī)定對(duì)公司財(cái)務(wù)的知情權(quán)往往被有意曲解或被設(shè)置障礙，這使得多數(shù)中小股東不得不被動(dòng)地“搭便車”，也使得部分非上市股份公司公司治理存在嚴(yán)重問題。

(五)分配權(quán)利常常受到挑戰(zhàn)，受益權(quán)遭遇法律真空

對(duì)于公司分配分紅，絕大部分股東多是聽從董事會(huì)的決定，即使參加股東大會(huì)也很少提出異議。更有甚者，部分公司干脆不分配紅利，使得廣大傾向現(xiàn)金股利的中小股東的權(quán)益無法獲得保障。

對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后分紅權(quán)益的行使，由于缺乏統(tǒng)一的法律以遵循，慣例做法也就五花八門。分紅作為法定孳息，其產(chǎn)生以股爾大會(huì)決定分紅為準(zhǔn)。但哪些股東享有分紅，是毆東大會(huì)召開當(dāng)股東名冊(cè)上的股東，還是股東大會(huì)通知發(fā)出時(shí)的股東，抑或是上年度末時(shí)點(diǎn)上的股東，還是董事會(huì)規(guī)定的某個(gè)基準(zhǔn)日后的股東。上市公司具有除權(quán)日、除息目的規(guī)定和慣例，但非上市股份公司一般都嚴(yán)格界定，這就容易造成糾紛。

二、應(yīng)對(duì)非上市股份公司股東權(quán)益行使障礙的措施

在現(xiàn)行法律框架下，對(duì)于非上市股份公司股權(quán)權(quán)益行使存在的法律障礙沒有有效的解決途徑。股東以及相關(guān)權(quán)利人只能通過各種方式，隨時(shí)關(guān)注自身權(quán)益情況的變化，并在第一時(shí)間采取措施。

(一)增強(qiáng)法律自救意識(shí)，充分利用現(xiàn)有法律

雖然國內(nèi)針對(duì)股權(quán)的法律法規(guī)并不完善，但作為股東以及相關(guān)權(quán)利人應(yīng)增強(qiáng)法律自救意識(shí)，對(duì)于損害自身股東權(quán)益的事項(xiàng)應(yīng)善于利用法律手段。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面，要充分認(rèn)識(shí)到《物權(quán)法》、《合同法賦予的最基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，合理利用某些條款實(shí)現(xiàn)權(quán)屬的轉(zhuǎn)移。在股權(quán)質(zhì)押方面，更是要嚴(yán)格物權(quán)法》以及工商總局的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，確保質(zhì)權(quán)設(shè)立合法有效。對(duì)于無法行使公司經(jīng)營管理監(jiān)督權(quán)利，可以發(fā)律師函、申請(qǐng)法院執(zhí)行等方式促使公司公布信息，規(guī)范股東大會(huì)召開的程序，實(shí)現(xiàn)股東監(jiān)督公司經(jīng)營管理的目的。

(二)多措并舉，設(shè)置“多保險(xiǎn)”來維護(hù)權(quán)益

對(duì)于股權(quán)凍結(jié)，法院向公司、公司所登記的工商管理部門送達(dá)同樣份協(xié)助執(zhí)行書雖是無奈之舉，但也是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的一種可行方式。雖然工商部門沒有最新的股東名冊(cè)，無法執(zhí)行除發(fā)起人以外股東的股份，其登記在冊(cè)的發(fā)起^股東持有的股份還是有約束力的。對(duì)于凍結(jié)的前后順序問題，工商管理部門、公司也沒有法定的義務(wù)提供查詢，因此作為權(quán)利人，要及時(shí)協(xié)調(diào)法院對(duì)涉及權(quán)益的股份進(jìn)行查詢，確保自身凍結(jié)的優(yōu)先順序。

(三)加強(qiáng)與公司溝通，實(shí)現(xiàn)股權(quán)權(quán)益

有些特殊行業(yè)的企業(yè)，比如銀行，權(quán)利人雖然受讓了股份，卻不自然被認(rèn)定為公司股東，在股東名冊(cè)上無法完成過戶。因?yàn)樽鳛槟承┕镜墓蓶|需要獲得公司上級(jí)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審批，也就是說獲得了財(cái)產(chǎn)權(quán)，并不自然的獲得股東資格。鑒于此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的前后手要與公司進(jìn)行充分的溝通，爭取獲得公司或者公司董事會(huì)的支持，這有利于公司盡快按照規(guī)定上報(bào)審批文件，在合規(guī)的前提下獲得股東資格。

三、加強(qiáng)對(duì)非上市股份有限公司股權(quán)監(jiān)管的政策建議

上述權(quán)益障礙解決方式只是在現(xiàn)行法律框架下的無奈之舉、權(quán)宜之計(jì)，要徹底解決這些問題，最根本的方法是政府層面制定系統(tǒng)的法律、法規(guī)和規(guī)范。

(一)證監(jiān)會(huì)應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)管，非上市公眾公司監(jiān)管部應(yīng)尺．陜發(fā)揮作用，制定統(tǒng)一規(guī)范和指導(dǎo)文件，防止政出多門，規(guī)范不一。

(二)制定非上市股份公司強(qiáng)制托管的規(guī)定，可以要求非上市股份公司統(tǒng)一在本地省一級(jí)產(chǎn)權(quán)交易中心或者區(qū)域內(nèi)的產(chǎn)權(quán)交易中心集中托管。

(三)將省級(jí)產(chǎn)權(quán)交易中心納人中國證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管，可將其納入證券結(jié)算登記機(jī)構(gòu)的范疇，參照中國證券交易結(jié)算公司的有關(guān)制度，制定統(tǒng)一的操作規(guī)范。

篇(7)

【論文摘要】本文對(duì)常用的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓估值方法進(jìn)行了介紹，并列舉了近年來銀行、保險(xiǎn)、證券公司、基金公司等金融企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例的估值標(biāo)準(zhǔn)。

一、常用股權(quán)估值方法簡介

常用股權(quán)估值方法主要有絕對(duì)估值法（折現(xiàn)現(xiàn)金流，即dcf）與相對(duì)估值法（如市價(jià)/盈利等）兩種。

（一）絕對(duì)估值法

絕對(duì)估值法是一套很嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓乐捣椒?，這一方法的理論基礎(chǔ)是：企業(yè)的價(jià)值等于其未來產(chǎn)生的全部現(xiàn)金流量的現(xiàn)值總和。絕對(duì)估值法即通過選取適當(dāng)?shù)馁N現(xiàn)率，折算出預(yù)期在企業(yè)生命周期內(nèi)可能產(chǎn)生的全部凈現(xiàn)金流之和，從而得出企業(yè)的價(jià)值。

想得出準(zhǔn)確的折現(xiàn)現(xiàn)金流值，需要對(duì)公司未來發(fā)展情況有清晰的了解。得出dcf值的過程就是判斷公司未來發(fā)展的過程，所以dcf估值的過程也很重要。就準(zhǔn)確判斷企業(yè)的未來發(fā)展來說，判斷成熟穩(wěn)定的公司相對(duì)容易一些，處于擴(kuò)張期的企業(yè)未來發(fā)展的不確定性較大，準(zhǔn)確判斷較為困難。再加上dcf值本身對(duì)參數(shù)的變動(dòng)很敏感，使dcf值的可變性很大。但在得出dcf值的過程中，將反映分析人員對(duì)企業(yè)未來發(fā)展的判斷，并在此基礎(chǔ)上假設(shè)。有了dcf的估值過程和結(jié)果，以后如果假設(shè)有變動(dòng)，即可通過修改參數(shù)得到新的估值。

常用的絕對(duì)估值法有紅利折現(xiàn)、自由股權(quán)現(xiàn)金流折現(xiàn)以及最新出現(xiàn)的剩余收益折現(xiàn)模型等。

（二）相對(duì)估值法

相對(duì)估值法的含義簡單且容易理解。就是：一家公司的價(jià)值確定與其他市場上同類型的公司的價(jià)值如何確定有關(guān)。在用相對(duì)估值法對(duì)一家在公開市場上上市的公司進(jìn)行估值時(shí)，需經(jīng)過以下步驟：

1.列出用于比較的公司的名單并且找出它們的市場價(jià)值，通常尋找同行業(yè)的公司。

2.根據(jù)公司所處的行業(yè)不同，把其市值轉(zhuǎn)化成可比較的倍數(shù)，例如市盈率（p/e）、市凈率（p/b）、市盈率相對(duì)利潤增長的比率（pe/g）、專門針對(duì)壽險(xiǎn)公司的市價(jià)與內(nèi)涵價(jià)值比率（p/embedded value，p/ ev）以及專門針對(duì)資產(chǎn)管理公司的市價(jià)與管理資產(chǎn)比率（p/asset under management, p/aum）。此外，由于傳統(tǒng)估值方法主要依賴會(huì)計(jì)利潤和賬面價(jià)值。而保險(xiǎn)公司的業(yè)績具有顯著的延遲性。

3.把要估值公司的倍數(shù)和用于比較的公司的倍數(shù)進(jìn)行比較，判斷需估值公司的價(jià)值是被高估了還是被低估了。

下面，對(duì)幾種常用相對(duì)估值方法做一介紹。

（1）市盈率法。市盈率法（p/e）是簡潔有效、也是國際上最流行的估值方法，其核心在于每股凈收益的確定。p/e，即價(jià)格與每股收益的比值。從直觀上看，如果公司未來若干年每股收益為恒定值，那么pe值代表了公司保持恒定盈利水平的存在年限。這有點(diǎn)像實(shí)業(yè)投資中回收期的概念，只是忽略了資金的時(shí)間價(jià)值。

（2）市凈率法。市凈率法（p/b）即當(dāng)時(shí)的收購價(jià)格與最近一期同股凈資產(chǎn)價(jià)格之比。在對(duì)股票分析師調(diào)查中，該方法是僅次于市盈率法的一種相對(duì)估值方法，并且，由于每年的盈利不總為正，且變動(dòng)幅度相對(duì)凈資產(chǎn)較大，因此，市凈率法也有其優(yōu)勢。通常，國際上對(duì)銀行、券商以及財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)公司采用市凈率法進(jìn)行估值。

（3）市價(jià)與內(nèi)含價(jià)值法（p/ev）。通俗地說，內(nèi)含價(jià)值是在沒有考慮公司未來新業(yè)務(wù)銷售能力的情況下現(xiàn)有公司的價(jià)值，可視為壽險(xiǎn)公司進(jìn)行清算轉(zhuǎn)讓時(shí)的價(jià)值。內(nèi)含價(jià)值是對(duì)一個(gè)壽險(xiǎn)公司的經(jīng)濟(jì)價(jià)值的估計(jì)，不包括未來新業(yè)務(wù)產(chǎn)生的價(jià)值，直接反映壽險(xiǎn)公司當(dāng)前的經(jīng)營成果。它由有效業(yè)務(wù)的價(jià)值和調(diào)整后凈價(jià)值兩部分構(gòu)成，反映在某個(gè)評(píng)估時(shí)點(diǎn)之前已經(jīng)生效的業(yè)務(wù)的價(jià)值。調(diào)整后凈值一般是指資產(chǎn)市值(可包括所有不良資產(chǎn)) 扣除負(fù)債后的數(shù)額；而有效業(yè)務(wù)的價(jià)值則是反映了資本成本后，目前業(yè)務(wù)未來可作分配的折現(xiàn)現(xiàn)金流量。根據(jù)我國的定義，內(nèi)含價(jià)值（ev）構(gòu)成如下：內(nèi)含價(jià)值=調(diào)整凈資產(chǎn)+有效業(yè)務(wù)價(jià)值。（其中，調(diào)整凈資產(chǎn)=自由盈余+要求資本；有效業(yè)務(wù)價(jià)值=有效保單未來產(chǎn)生的股東現(xiàn)金流現(xiàn)值-持有要求資本的成本。）

（4）市價(jià)與管理資產(chǎn)比率。市價(jià)與管理資產(chǎn)比率（p/aum）是國外基金公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格中最常用的參考指標(biāo)，即基金公司股權(quán)價(jià)值與基金公司管理資產(chǎn)規(guī)模之比。由于基金管理公司的管理費(fèi)收入根據(jù)管理資產(chǎn)的一定百分比計(jì)提,因此,基金管理公司股份的售價(jià)依照公司所管理資產(chǎn)的百分比來計(jì)算是一種較為科學(xué)的做法。

上述幾種相對(duì)估值法的適用性區(qū)別見表1。

（三）兩種方法比較

相對(duì)估值法和絕對(duì)估值法為一個(gè)硬幣的兩面，不存在孰優(yōu)孰劣的問題。不同的估值方法適用于不同行業(yè)、不同財(cái)務(wù)狀況的公司，對(duì)于不同公司要具體問題具體分析，謹(jǐn)慎擇取不同估值方法。

此外，如果有條件的話，最好運(yùn)用兩種方法分別估值之后，再對(duì)股權(quán)的價(jià)值進(jìn)行判斷。

（四）估值應(yīng)注意的其他問題

1.分部加總法（sum-of-parts）。如果一個(gè)金融企業(yè)存在不同種類的業(yè)務(wù)，如券商的自營業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)，以及下轄保險(xiǎn)、銀行和投資三大板塊，就需要針對(duì)每一個(gè)板塊采取不同的方法分別估值，之后將其估值結(jié)果進(jìn)行加和，這就是分部加總。

2.流動(dòng)性溢價(jià)。通常，已上市公司的股權(quán)流動(dòng)性更強(qiáng)，因此，在估值時(shí)要相對(duì)未上市公司具有一定的溢價(jià)。

3.戰(zhàn)略投資者折價(jià)。經(jīng)驗(yàn)表明，無論是技術(shù)、網(wǎng)點(diǎn)、品牌等擁有任何一項(xiàng)或多項(xiàng)優(yōu)勢資源的戰(zhàn)略投資者，在入股談判時(shí)，應(yīng)當(dāng)享受相對(duì)其他投資者的估值折價(jià)。

4.控制權(quán)溢價(jià)。經(jīng)驗(yàn)同時(shí)表明，如果對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行收購，則將會(huì)產(chǎn)生控制權(quán)溢價(jià)。

二、不同類別金融企業(yè)的估值案例分析

在這一部分，我們將按照金融企業(yè)的不同類別，分別介紹證券、商業(yè)銀行以及基金公司的估值案例。由于絕對(duì)估值方法不具有可比性，因此在舉例時(shí)，只用相對(duì)估值法進(jìn)行比較。

（一）商業(yè)銀行

表2列出了近年來部分商業(yè)銀行上市前股權(quán)轉(zhuǎn)讓的市凈率倍數(shù)（p/b），平均來看，這些商業(yè)銀行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓市凈率為1.48倍。

因?yàn)橹袊?jīng)濟(jì)將可能長期處于一個(gè)較快增長的階段，資本市場通常會(huì)給上市的商業(yè)銀行一個(gè)市凈率溢價(jià)，且銀行在上市前引入戰(zhàn)略投資者時(shí)要給予其一定程度的折價(jià)，此外上市銀行還具有流動(dòng)性溢價(jià)，因此未上市銀行平均市盈率要低于上市銀行。

（二）保險(xiǎn)公司

前面已經(jīng)分析過，財(cái)險(xiǎn)和人身險(xiǎn)由于經(jīng)營業(yè)務(wù)的時(shí)間不同，因此估值方法也不同。

1.財(cái)險(xiǎn)公司

產(chǎn)險(xiǎn)屬于短期業(yè)務(wù)，資金流動(dòng)快，可在較短年限內(nèi)實(shí)現(xiàn)盈利，估值方法較壽險(xiǎn)簡單。目前美國、韓國、日本產(chǎn)險(xiǎn)公司的平均pb分別為1.3倍、2.8倍、0.8倍。而我國已在香港上市的中國財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司，其2008年8月29日（即公布中期報(bào)后一天）的p/b為2.44元。

2.人身險(xiǎn)公司

在國內(nèi)a股上市的人身險(xiǎn)公司有中國人壽，但是中國平安和中國太保上市公司中的大部分業(yè)務(wù)也為人身險(xiǎn)，因此，我們列出這3家上市公司的p/ev值（見表3）。

由表3可以看出，中國大型壽險(xiǎn)公司平均隱含的p/ev為2.09。

（三）證券公司

由于證券公司自營業(yè)務(wù)與其他業(yè)務(wù)對(duì)資本的依賴程度不同，因此，通常在絕對(duì)估值法時(shí)，采用分部加總的方法對(duì)其進(jìn)行估值。然而，這里只列出近期的券商轉(zhuǎn)讓價(jià)格案例，所以并沒有對(duì)這一方法進(jìn)行深入探討。

表4 列出了近兩年發(fā)生過的部分券商股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格及相應(yīng)市盈率，平均來講，這些未上市券商在轉(zhuǎn)讓時(shí)的市盈率為11.92倍。

由于2008年股市較2007年的最高點(diǎn)已大幅下挫，證券公司在2008年的平均市盈率已降低，這一方面說明了券商行業(yè)的周期性特點(diǎn)，同時(shí)也表明2008年證券業(yè)展開股權(quán)收購的成本較低。

（四）基金管理公司

由表5可以看出，近兩年轉(zhuǎn)讓股權(quán)的基金管理公司平均資產(chǎn)規(guī)模為806.9億元，平均轉(zhuǎn)讓價(jià)與管理資產(chǎn)比率為4.69%。

三、總結(jié)

本文第一部分對(duì)兩種不同的估值方法進(jìn)行了介紹，第二部分又分銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司以及基金公司等介紹了相對(duì)估值法的案例。其實(shí)，面對(duì)一個(gè)新的項(xiàng)目時(shí)，正如我們?cè)谧C券公司案例中分析的一樣，要充分把握相關(guān)行業(yè)與宏觀經(jīng)濟(jì)周期等的關(guān)系，而不能僅僅依靠歷史數(shù)據(jù)的簡均做出決策。

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