行政強制措施精品(七篇)

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篇(1)

[論文摘要] 公安行政強制措施是一種公共權(quán)力，不能無限度地運用，其行使必須遵循一定的原則。公安行政強制措施除了必須遵循作為行政法基本原則的行政法制原則之外，還應(yīng)該遵循一般公安行政強制措施原則。

現(xiàn)代社會日趨復(fù)雜，導(dǎo)致立法者對自已所制定的法律是否能夠完全滿足社會發(fā)展的需要失去了信心，于是，立法一改過去的嚴(yán)格規(guī)則主義的指導(dǎo)思想，采用自由裁量主義，從而使法律具有了模糊性特點。法律模糊性的本質(zhì)是立法者授予了執(zhí)法者的自由裁量權(quán)。自由裁量權(quán)對公安機關(guān)而言，意味著在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有充分的自由選擇權(quán)，同時也無法避免公安機關(guān)濫用自由裁量權(quán)。為防止公安機關(guān)的自由裁量偏離立法目的、精神，立法者所采取的對策之一就是以設(shè)立法律基本原則指導(dǎo)執(zhí)法者合理地行使自由裁量權(quán)。應(yīng)松年教授認為：行政強制涉及到公民、法人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，實施行政強制必須遵循一定的原則，盡可能地把對公民、法人或其他組織的損害限制到最小范圍。在實際生活中，有的行政機關(guān)濫用行政強制，對一些采取其他行政管理措施就可以解決的問題也實施行政強制，侵犯了公民、法人的合法權(quán)益。針對這種實際情況，應(yīng)當(dāng)對行政強制措施的實施確立一些基本原則[1]。

公安行政強制措施的原則是指能夠貫穿整個公安行政強制措施實施的過程，對公安行政強制措施的實施具有普遍的指導(dǎo)意義的行為準(zhǔn)則。公安行政強制措施是一種公共權(quán)力，它的行使是一把雙刃劍，既可以因其正當(dāng)行使為公民提供必需的秩序，又可能因其被濫用而侵犯公民的合法權(quán)益。因此，不能無限度地運用該種措施，其行使必須遵循一定的原則。公安行政強制措施除了必須遵循作為行政法基本原則的行政法制原則，包括合法性原則和作為合法性原則補充的合理性以及公正原則、公開原則、行政效率原則之外，還應(yīng)該要遵循一般公安行政強制措施原則[2]。

因此，應(yīng)在我國公安行政強制措施的實施中確立以下原則：

1 法定原則

作為公安行政強制措施的基本原則，法定原則的主要內(nèi)容是:公安行政強制措施的實施必須以法律、法規(guī)為依據(jù)，符合法定條件，遵循法定程序。這一原則包括以下三個方面的內(nèi)容:

1.1 實施公安行政強制措施必須有明確的法律依據(jù)

只要法律不明文限制，公民就可以自由行使任何行為，對公民來說，無法律便可行為;而對公安機關(guān)則不同，它的行為必須有法律的依據(jù)，在沒有法律規(guī)定時，行政機關(guān)無權(quán)象公民那樣自由活動，因此，對公安行政機關(guān)來說，無法律便無行政強制措施。

1.2 實施公安行政強制措施必須符合法律規(guī)定

法定原則不僅要求公安行政強制措施的存在必須有法律依據(jù)，并進而要求公安行政強制措施的實施必須根據(jù)法律。有法律依據(jù)就可以做出公安行政強制措施，但不等于有權(quán)做出公安行政強制措施可以不受條件、程序和方式的限制。這就要求公安行政強制措施必須合法;

1.3 不能以行政處罰代替公安行政強制措施

法定原則具有限制公安機關(guān)運用公安行政強制措施的權(quán)力、防止公安行政強制措施的擅斷和濫用、保障相對人人權(quán)的機能。如果公安行政強制措施不受法律的約束，就極易被人惡意利用而異化為侵犯人權(quán)、破壞法治的工具。因此，為了興公安行政強制措施之利而除其之弊，就必須用法律約束和規(guī)范公安行政強制措施的實施以保護相對人的合法權(quán)益。

2 比例原則

比例原則，是指公安機關(guān)實施公安行政強制措施應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實現(xiàn)和保護相對人的權(quán)益，如果為了實現(xiàn)行政目標(biāo)可能對相對人權(quán)益造成某種不利影響時，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度，使二者處于適度的比例。大陸法系很多國家將比例原則規(guī)定為行政程序的基本原則。葡萄牙1996 年的《行政程序法》規(guī)定了11 項基本原則，其第3 項原則為“平等及適度原則”，適度原則即比例原則。西班牙1992 年的《行政程序法》第96 條也規(guī)定:“公共行政機關(guān)進行強制執(zhí)行必須尊重比例原則?！眾W托麥耶在其著名的《德國行政法》一書中，認為行政權(quán)追求公益應(yīng)有凌越私益的優(yōu)越性，但行政權(quán)力對人民的侵權(quán)必須符合目的性，并采行最小侵害之方法。他曾將比例原則譽為行政法的“皇冠原則”。比例原則與警察法有著天然的淵源，最早就產(chǎn)生于19 世紀(jì)的德國警察法學(xué)。1882 年7 月14 日，德國普魯士高等行政法院在著名的 “十字架山”判決中，宣示警察權(quán)力必須依法律及在必要的范圍內(nèi)方得限制人權(quán)。行政法學(xué)者弗萊納提出一句膾炙人口的名言:“勿以炮擊雀”來比喻警察權(quán)行使的限度。在日本，比例原則在明治憲法下已經(jīng)作為警察權(quán)的權(quán)限之下而適用[3]。

依據(jù)比例原則，在適用公安行政強制措施時，除應(yīng)注意公安行政強制措施的合法性與維護治安的需要，還須注意強制的內(nèi)容必須與被強制人的人身危險性相適應(yīng)，從而防止以維護治安為借口而濫用公安行政強制措施。同時，在適用公安行政強制措施時應(yīng)當(dāng)認真權(quán)衡被強制人是否有前科、前科種類及其嚴(yán)重程度以及被強制人的人身危險性，以使公安行政強制措施所施加于被強制人的負擔(dān)不會超出消除其人身危險性的需要。比例原則的具體內(nèi)容主要包括以下三個方面:

2.1 目的正當(dāng)性原則或妥當(dāng)性原則

其意指所采取的手段必須適合其所追求的目的，才可謂之正當(dāng)，亦即具有適當(dāng)性?；蛘哒f，以法律手段而限制公民權(quán)利，可達到維護公益的目的時，其手段始具有適當(dāng)性;同理，任何行政手段的采取均須為合法手段，且應(yīng)有助于目的的實現(xiàn)。實施公安行政強制措施應(yīng)當(dāng)依照法定條件，兼顧公共利益和相對人的合法權(quán)益，正確適用法律、法規(guī)，選擇適當(dāng)?shù)墓残姓娭拼胧?，以達到治安行政管理的目的為限度，盡可能把對行政相對人的損害限制到最小范圍。

2.2 手段必要性原則或最小侵害原則

必要性是指行政主體對是否實施公安行政強制措施必要性的一種主觀認識，其內(nèi)容是只有采取公安行政強制措施行政強制，才能維護正常的社會治安秩序。如果不通過公安行政強制措施也能達到目的，或者可以降低行政成本，公安機關(guān)完全可以選擇其他行政行為實現(xiàn)行政目的。即不得濫用公安行政強制措施，在實施其他措施不能達到治安管理的目的時，方可依法實施公安行政強制措施。如果以公安行政強制措施干預(yù)相對人自由為實現(xiàn)公共利益所不可缺少時，那么這種干預(yù)應(yīng)當(dāng)是最低限度的。公安機關(guān)對相對人實施強制措施，難免會對相對人構(gòu)成一定損害，其中包括物質(zhì)上和精神上的損害。盡管這種損害是“合法性”范圍之內(nèi)的損害，公安機關(guān)也應(yīng)當(dāng)使之最小化，即以最小的損害達到使行政相對人履行義務(wù)的行政目的。此外，應(yīng)當(dāng)避免對弱勢群體造成非人道后果。在一般正義的范疇內(nèi)，弱勢群體沒有不履行應(yīng)盡義務(wù)或減輕應(yīng)盡義務(wù)的“特權(quán)”，但在實現(xiàn)個別正義的司法活動和行政執(zhí)法活動中，適當(dāng)考慮弱勢群體承擔(dān)義務(wù)的能力及其保持最低生活水準(zhǔn)的要求，卻是作為“公平”的正義的一項要求。因此，對于處于弱勢地位或貧困狀態(tài)的不履行義務(wù)的行政相對人，盡管不能因其弱勢或貧困而放棄行政強制，但也不能因為要使其履行義務(wù)而剝奪其最起碼的生存權(quán)利，從而使其陷入既不能維持最低水準(zhǔn)的生活也不能承擔(dān)法定贍養(yǎng)義務(wù)的境地。

2.3 相稱性原則或均衡性原則

亦稱為狹義比例性原則。指欲達成一定目的所采取手段的限制程度，不得與達成目的之需要程度不成比例，亦即必須符合一定比例關(guān)系?；蛘哒f，其行政手段固可實現(xiàn)行政目的，但其法益權(quán)衡的結(jié)果，仍不可給予相對人過度的負擔(dān)，造成相對人權(quán)利過度的限制，亦即公安機關(guān)采取的公安行政強制措施所造成的損害不得與其欲實現(xiàn)的利益顯失均衡。

3 尊重與保障人權(quán)原則

中國的憲法已經(jīng)將保障人權(quán)作為公民的權(quán)利和國家的義務(wù)做出特別規(guī)定，是被憲法所確認的憲法權(quán)利，各個法律部門也逐步把這一規(guī)定轉(zhuǎn)化為各種具體的規(guī)范和規(guī)則。《治安管理處罰法》特別增加了要尊重和保障人權(quán)，保護公民的人格尊嚴(yán)的內(nèi)容。公安部頒布的《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》，明確規(guī)定了公安機關(guān)限制人身自由行政強制措施的適用對象、條件、期限和程序；明確規(guī)定了公安機關(guān)“以非法手段取得的證據(jù)不能作為定案的根據(jù)”，更加有效地防止刑訊逼供等非法取證現(xiàn)象的發(fā)生 。

3.1 公安行政強制措施不得擅入私權(quán)領(lǐng)域

在現(xiàn)代法治社會存在兩種互相平行又互相制約的兩種權(quán)利，即公權(quán)與私權(quán)。 公安行政強制措施是國家行政執(zhí)法權(quán)的重要體現(xiàn)，是公權(quán)的一種，其作用在于維護社會秩序與安全。 公民權(quán)是公民個人權(quán)利，屬于私權(quán)，是人作為一國公民所享有并為這個國家的法律所保護的權(quán)利。公安機關(guān)采取強制措施應(yīng)尊重公民的基本人權(quán)和其他合法權(quán)利。公權(quán)和私權(quán)都有各自活動的領(lǐng)域，公共領(lǐng)域和私人領(lǐng)域正是在這個意義上作出劃分的。其中，公共領(lǐng)域是公權(quán)控制支配的空間，而私人領(lǐng)域是私權(quán)享受的領(lǐng)地。公安機關(guān)除非由于公共需要，否則不得擅自采取強制措施介入私人自治的領(lǐng)域。我國憲法規(guī)定的“住宅不受侵犯”中的住宅就是法治國家極力保護的私人領(lǐng)域中最為核心的部分。私權(quán)原則上不應(yīng)當(dāng)受到警察的干預(yù)，如果私權(quán)空間里發(fā)生嚴(yán)重的違法犯罪行為，警察應(yīng)當(dāng)采取措施進行干預(yù)，但必需遵守十分嚴(yán)格的法律規(guī)定和程序。

3.2 排除使用一切非法的、有損人格尊嚴(yán)的公安行政強制措施

公安機關(guān)及其人民警察在實施公安行政強制措施時，必須嚴(yán)格依法行事，決不采用法律法規(guī)禁止使用的強制措施。法律是最基本的道德。非法的強制措施，實質(zhì)上也是最不道德的強制手段。因此，應(yīng)當(dāng)將其從“可使用”的范圍內(nèi)排除出去。被采取公安行政強制措施的行政相對人，其人格可能有問題甚至是比較嚴(yán)重的問題，但這不能成為公安機關(guān)和警察采用損害行政相對人人格尊嚴(yán)的強制措施的理由或依據(jù)。行政機關(guān)和行政執(zhí)法人員可以對不履行義務(wù)的行政相對人施之以人格教育，但不能用羞辱、挖苦、譏諷、漫罵其人格弱點的辦法逼其履行義務(wù)。這是法律所禁止的，更是倫理道德所不容許的。

4 說服教育和強制相結(jié)合的原則

公安行政強制措施的實施必須遵循這個原則原因是：

一方面，良好秩序的維護是社會存在和發(fā)展的前提條件，但是不能企求和奢望所有社會成員都能自覺地遵守法律所創(chuàng)設(shè)的秩序，因此，法律、就必須賦予擔(dān)當(dāng)社會秩序維護者的警察以一些針對性的手段，以對付那些違反秩序的行為人。公安行政強制措施便是這樣的有必要手段。但同時，要認識到：沒有強制措施是不行的，但強制措施也絕不是萬能的。在治安行政執(zhí)法實踐當(dāng)中，有些警察視強制措施為萬能工具，隨意適用。這種觀念和做法是非常不可取的。實際上公安行政強制措施對法律制度的良好運行和社會秩序的維護也存在一定的局限性。公安行政強制措施可以硬性強迫和壓制相對人的行為，但可能僅僅是是表面的或者暫時的，至于他的思想或者意識卻不能因此而提高或改變。況且，公安行政強制措施是一種實力行為，對相對人產(chǎn)生的是痛苦的感覺和厭惡的情緒。如果一味地隨意使用，不僅可能引發(fā)人們的抵觸情緒，而且還可能導(dǎo)敵對狀態(tài)，甚至抗拒公安行政強制措施。近年來頻頻發(fā)生的群體性事件和襲警事件便是例證。

另一方面，公安行政強制措施是對行政相對人權(quán)利進行限制的一種措施，一旦被錯誤地使用就極可能損害相對人的合法權(quán)益，造成對人權(quán)的侵犯，這與保障人權(quán)的觀念和做法是相悖的。另外，實施公安行政強制措施需要一定經(jīng)濟乃至政治成本的支撐，需要付出一定的代價，但是由于受主客觀因素和條件的制約，行政強制目標(biāo)的實現(xiàn)又總是不那么盡如人意。公安行政強制措施局限性的存在，并不是因此而否定它，而是要求我們不能單純地依賴它，要充分發(fā)揮公安行政強制措施的作用就必須與說服教育相結(jié)合。這與公安行政強制措施排除妨礙，實現(xiàn)法律所預(yù)期的行政狀態(tài)的目的是一致的。在實施公安行政強制措施施時，必須告誡當(dāng)事人，盡量說服當(dāng)事人自覺配合公安機關(guān)的行為，減少實施成本，避免給相對人造成不必要的侵害和損失。公安行政強制措施的實施是一項很嚴(yán)肅的執(zhí)法活動，既要講原則和政策，體現(xiàn)它的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，又要對相對人做必要的說服教育工作，在必要的說服教肓后相對人仍不配合的，才能對其采取強制措施。

參考文獻

[1] 應(yīng)松年.我國行政法治的進一步深化[ J ].首都師范大學(xué)學(xué)報，2003（1）

篇(2)

關(guān)鍵詞：行政強制措施；行政處罰；濫用現(xiàn)狀

中圖分類號：DF34　文獻標(biāo)志碼：A　文章編號：1673－291X(2009)05－0221－02

一、目前公安實踐領(lǐng)域中對行政強制措施的認識存在的問題

(一)學(xué)理上對行政強制措施含義的理解

通常所言的“行政強制措施”在行政法學(xué)體系中指的是“行政強制”，是與“行政處罰”、“行政許可”、“行政征收”等居于同一層面上的具體行政行為。

1、行政強制措施的含義和特征。行政強制措施是指行政主體為了保障行政管理的順利進行，通過依法采取強制手段迫使拒不履行行政義務(wù)的相對人履行義務(wù)或達到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；或者出于維護社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全的需要，對相對人的人身、財產(chǎn)采取緊急的即時性強制措施的具體行政行為的總稱。

(1)行政強制措施的主體是作為行政主體的行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織。適用行政強制措施的主體，應(yīng)有嚴(yán)格的條件限制，都必須由法律、法規(guī)予以明確規(guī)定。行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織在其本身沒有直接采取行政強制措施權(quán)力的情況下，它們可以依法申請人民法院實施強制。

(2)行政強制措施的對象是拒不履行行政法義務(wù)的行政相對人或危及社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全的行政相對人。行政強制措施并非適用所有違反行政法律規(guī)范的相對人，但相對人必須是違反了特定的法律、法規(guī)，符合適用行政強制措施的條件。

(3)行政強制措施的目的是保障法定義務(wù)的徹底實現(xiàn)或維護社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全。其目的多在于控制，一般不具有懲罰性。

(4)行政強制措施的法律性質(zhì)是一種具有可訴性的具體行政行為。行政強制措施屬單方行政行為，由行政主體單方面作出，無需相對方同意。但相對方不服行政強制措施，可以依法向人民法院提訟。

(二)公安行政強制措施的理論分類：

公安行政管理涉及治安秩序管理、出入境管理、戶政管理、消防管理等方面的業(yè)務(wù)內(nèi)容，這些管理業(yè)務(wù)都涉及行政強制，但本文重點談治安秩序管理中的行政強制措施。

1、以其適用目的為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政強制措施分為即時性強制措施和執(zhí)行性強制措施。即時性強制措施簡單地說就是在緊急的情況下法律賦予特定行政機關(guān)的一種緊急處置權(quán)。其目的在于預(yù)防某些情況的發(fā)生或者制止某種危害行為。即時性強制措施的主要特征是具有緊迫性，行政處理和執(zhí)行同步，相對方必須無條件執(zhí)行，即先執(zhí)行后爭訟，這一特征區(qū)別于行政強制執(zhí)行。即時性強制措施包括強制帶離現(xiàn)場、盤查、約束、扣留、收容審查，使用警械和武器等。

執(zhí)行性強制措施，是指行政主體為了保證法律、法規(guī)、規(guī)章以及行政主體本身作出的行政決定所確定的行政相對方的義務(wù)的實現(xiàn)，采取一定的強制措施，迫使拒不履行相應(yīng)義務(wù)的相對方履行義務(wù)或通過其他法定方式使相應(yīng)義務(wù)得以實現(xiàn)。執(zhí)行性強制措施包括查封、扣押、凍結(jié)、劃撥、扣繳、抵繳等直接強制執(zhí)行措施和代履行、執(zhí)行罰等間接強制執(zhí)行措施。

直接強制，是指在采用代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接手段不能達到執(zhí)行目的，或無法采用間接手段時，執(zhí)行主體可依法對義務(wù)人的人身或財產(chǎn)直接實施強制，迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同狀態(tài)的強制執(zhí)行方法。直接強制是一種實力較強的強制方式，因此其運用在不違背現(xiàn)行立法規(guī)定之外，還必須堅持一定的合理度。

代履行，又叫代執(zhí)行，是指義務(wù)人不履行法律、法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可代替作為義務(wù)，由行政強制執(zhí)行機關(guān)或第三人代為履行，并向義務(wù)人征收必要費用的行政強制執(zhí)行方法。

執(zhí)行罰是指有關(guān)行政主體在相對人逾期拒不履行法定義務(wù)時，對相對人處以財產(chǎn)上新的制裁，以迫使相對人自覺履行法定義務(wù)的行政強制執(zhí)行方式。執(zhí)行罰是多數(shù)國家均采用的一種強制執(zhí)行手段。

2、以其調(diào)整的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政強制措施分為人身方面的強制措施、財產(chǎn)方面的強制措施和對經(jīng)營活動(行為)方面的強制措施。

對人身方面的強制措施包括：責(zé)令嚴(yán)加管教、責(zé)令嚴(yán)加看管和治療、約束、責(zé)令不得進入體育場館觀看同類比賽、強制帶離現(xiàn)場、責(zé)令停止活動立即疏散、收容教育、收容審查、強制戒毒、強制性教育措施(勞動教養(yǎng))、強制傳喚等。對財產(chǎn)方面的強制措施包括：查封、凍結(jié)、扣押、劃撥、扣繳、收繳、追繳、強制鏟除等。對經(jīng)營活動方面的強制措施包括：責(zé)令改正、取締。

(三)法理上對行政強制措施的定位

具體行政行為的種類繁多，理論上的歸納一般包括如下：行政征收、行政許可、行政確認、行政監(jiān)督、行政處罰、行政強制、行政給付、行政獎勵、行政裁決。

行政強制措施在一定情況下是獨立的具體行政行為，如預(yù)防性、制止性的行政強制措施大多數(shù)如此。但在多數(shù)情況下，行政強制措施是從屬性的具體行政行為，如執(zhí)行性的行政強制措施大多數(shù)是從屬性的具體行政行為。另外，個別的行政強制措施既可以是獨立的具體行政行為，也可能成為從屬性的具體行政行為，如盤問、收審等。

有學(xué)者認為，行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行不屬于行政強制的范疇，而應(yīng)屬于司法強制。也有有學(xué)者認為行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行，實質(zhì)上是行政權(quán)的延伸，故應(yīng)歸人行政強制的范疇。

(四)實踐中對行政強制措施的認識誤區(qū)

通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，實踐中很多人搞不清什么是行政強制措施，行政處罰與行政強制措施不分。實際上，行政處罰與行政強制措施的區(qū)別主要體現(xiàn)這些方面：

1、性質(zhì)不同。行政處罰是對行政違法行為的事后制裁，是一種最終的處理結(jié)果，非經(jīng)法定程序任何人不得改變。而行政強制措施是行政執(zhí)法過程中的重要手段和保障，它既不是最終的處理行為，也不是制裁，適用過程中只要達到行政目的，行政強制措施即可解除。

2、目的不同。行政處罰的主要目的是為了懲戒行政違法行為，使行為人承擔(dān)一定的法律責(zé)任，以教育其遵守法律。行政強制措施的目的是為了預(yù)防或制止違法行為的發(fā)生或繼續(xù)，以及促使被強制人履行法定義務(wù)。

3、法律后果不同。行政處罰是為了最終制裁相對方的違法行為，因而在處罰內(nèi)容上主要表現(xiàn)為課以或增加相對方的義務(wù)。行政強制措施的適用是為了保障行政執(zhí)法的目的得以實現(xiàn)，其本身不給相對方課以或增加義務(wù)。

4、適用的頻率不同。行政處罰適用一事不再罰的原則，即一事一罰或一次性處罰，不能對同一事多次進行處罰。行政強制措施可以適用一次，特殊情況下也可以對同一相對方持續(xù)適用，直至達到行政目的。

5、訴訟結(jié)果不完全相同。行政強制措施是羈束的行政行

為，訴訟中對違法或適用不當(dāng)?shù)?，人民法院只能判決撤消。部分行政處罰行為是自由裁量的行政行為，對其中顯失公正的，人民法院可以判決變更。

此外，二者實施的對象也不盡相同。行政處罰的對象是違法的行為人，而行政強制措施的對象不一定是違法的。

二、公安實踐中運用行政強制措施存在的濫用現(xiàn)狀問題分析

(一)濫用現(xiàn)狀問題之―――程序問題。這一問題的主要表現(xiàn)是不嚴(yán)格依照法定程序?qū)嵤┬姓娭拼胧?，或者實施行政強制措施不?guī)范、任意實施。造成此類問題的主要原因有二，一是立法滯后，立法不健全，關(guān)于行政強制措施的法律依據(jù)過于分散。二是程序意識差，權(quán)力意識太強。

行政強制措施的一般程序，是指實施各類行政強制措施都應(yīng)遵循的程序規(guī)定。如行政主體實施行政強制措施應(yīng)給予相對人陳述和申辯的機會；除當(dāng)場采取行政強制措施外，事前須經(jīng)行政主體負責(zé)人批準(zhǔn)，然后，由兩名以上行政執(zhí)法人員實施等等。在對財物實施查封、扣押時，行政人必須出示執(zhí)法身份證件，并當(dāng)場交付當(dāng)事人查封、扣押決定書。當(dāng)場實施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人查封、扣押清單，并應(yīng)當(dāng)在規(guī)定時間內(nèi)補辦查封、扣押決定書，送達當(dāng)事人。行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的財物已被其他國家機關(guān)依法查封的，不得重復(fù)查封。

凍結(jié)存款應(yīng)當(dāng)由特別法規(guī)定的行政主體作出決定，并且不得委托其他行政機關(guān)或者組織作出該決定。行政主體凍結(jié)存款應(yīng)當(dāng)書面通知金融機構(gòu)。

(二)濫用現(xiàn)狀問題之二――比例原則的問題。現(xiàn)代行政法面臨的一個核心問題是如何將國家權(quán)力(包括警察權(quán))的行使保持在適度、必要的限度之內(nèi)，特別是在法律不得不給執(zhí)法者留有相當(dāng)?shù)淖杂煽臻g之時，如何才能保證強制權(quán)的行使是適度的，不會為目的而不擇手段，不會采取總成本高于總利益的行為。在大陸法中，這項任務(wù)是通過對手段與目的之間關(guān)系的衡量來實現(xiàn)的，也就是借助比例原則來進行有效的控制。

篇(3)

關(guān)鍵詞：行政 強制 內(nèi)河海事 行政強制

1.前言

《中華人民共和國行政強制法》（以下簡稱《強制法》）于2012年1月1日正式實施，它是行政法領(lǐng)域中的一部重要法律，與《行政處罰法》、《行政許可法》并稱行政程序立法的“三部曲”，有助于依法治理行政強制實務(wù)中“亂”、“濫”、“軟”的現(xiàn)狀。內(nèi)河海事行政強制是國家法規(guī)賦予海事管理機構(gòu)的權(quán)力，是海事管理機構(gòu)維護行政管理秩序的重要手段。隨著《強制法》頒布，部分海事行政強制規(guī)定已與該法發(fā)生沖突。因而，研究如何運用《強制法》以規(guī)范內(nèi)河海事行政強制行為，系當(dāng)前非常迫切的一個重要課題。

2.內(nèi)河海事行政強制的變與不變

（1）內(nèi)河海事管理機構(gòu)實施行政強制措施的權(quán)力不變。根據(jù)《強制法》第十條第二款之規(guī)定，由于內(nèi)河交通安全管理尚未制定法律，而且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項，因此，《中華人民共和國內(nèi)河交通安全管理條例》（以下簡稱《內(nèi)河交通安全管理條例》）規(guī)定的行政強制措施仍然有效。當(dāng)然，是否符合《強制法》有關(guān)行政強制措施的定義，下文將予以分析。

（2）內(nèi)河海事管理機構(gòu)無直接行政強制執(zhí)行權(quán)。根據(jù)《強制法》第十三條規(guī)定，行政強制執(zhí)行由法律規(guī)定。由于內(nèi)河交通安全管理尚未制定法律，無法律授權(quán)，要實施強制執(zhí)行，只能申請人民法院強制執(zhí)行。而且，《內(nèi)河交通安全管理條例》涉及的強制執(zhí)行規(guī)定應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整及清理。

（3）部門規(guī)章規(guī)定的行政強制措施應(yīng)當(dāng)清理?！稄娭品ā返谑畻l第三款規(guī)定，法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強制措施。如：《中華人民共和國船舶最低安全配員規(guī)則》（交通部【2004】第7號令）第二十二條設(shè)定的“禁止離港”，《中華人民共和國船舶安全檢查規(guī)則》（交通運輸部令2009年第15號）第十二條設(shè)定的“滯留、禁止船舶進港、限制船舶操作、責(zé)令船舶駛向指定區(qū)域、驅(qū)逐船舶出港”等處理意見，由于與《強制法》規(guī)定相抵觸，也是無效的行政強制設(shè)定。

3.行政強制分析3.1行政強制的特點

行政強制包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行，具有行政性、服從性、物理性、依附性四個特點，

其中，物理性是指行政強制直接作用于當(dāng)事人人身、財產(chǎn)等權(quán)利，具有限制人身和改變財產(chǎn)物理狀態(tài)效果的具體行政行為，其是可見動作的有形行為，而不是無形行為；不僅是意思表示，還是實際行為。利用物理性特點可以將行政強制與行政處罰、責(zé)令停止建設(shè)等行政命令相區(qū)分。這是確定或設(shè)定內(nèi)河海事行政強制的重要方法之一。3.2行政強制措施的理解

《強制法》中的行政強制措施，是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。五個要素：實施主體、目的、對象、時限、行為動作?？蓮囊韵氯矫胬斫馄浜x：

行政強制措施是一類具體行政行為，即其物理性特點。

行政強制措施是一類暫時性措施。其不是對當(dāng)事人身、財產(chǎn)權(quán)利的最終處分，也不是剝奪，而只是暫時限制。如沒收是對當(dāng)事人財產(chǎn)權(quán)利的剝奪，但查封、扣押并不改變財產(chǎn)的所有權(quán)。

行政強制措施系非制裁性措施。其系為便于行政決定的作出或者行政目的的實現(xiàn)，不作為制裁手段。

3.3行政強制執(zhí)行的理解

行政強制執(zhí)行必須有一個實施前提。即必須存在一個已生效的行政決定，由于行政相對人不履行該行政決定，由行政機關(guān)或人民法院強制執(zhí)行該行政決定的行為，目的是保障該行政決定內(nèi)容得到實現(xiàn)。

行政強制執(zhí)行具有制裁性。其執(zhí)行效果是對當(dāng)事人人身、財產(chǎn)權(quán)利的剝奪。

行政強制執(zhí)行具有終局性。執(zhí)行的效果就是所依據(jù)執(zhí)行的行政決定所表現(xiàn)的內(nèi)容，除非行政決定被撤銷或者執(zhí)行錯誤。

4.海事行政強制措施的分析論證

4.1內(nèi)河海事行政強制不足

一是法律層次低?！稄娭品ā烦雠_后，內(nèi)河海事管理機構(gòu)已無海事行政強制執(zhí)行權(quán)，只能申請人民法院強制執(zhí)行。二是物理性不強?；緝H只是意思的表述，缺乏可操作性，不是一種具體的行政行為，如責(zé)令停止航行或作業(yè)，責(zé)令改正等。三是實施條件不明確。如《內(nèi)河交通安全管理條例》第六十一條規(guī)定，實施條件僅規(guī)定為“違反本條例有關(guān)規(guī)定的船舶”，非常籠統(tǒng)，與《強制法》規(guī)定不相符。

4.2海事行政強制措施確定原則及依據(jù)

依照行政強制措施的含義法定原則。即必須按照《強制法》行政強制措施的定義及其含義來確定，根據(jù)其各種屬性包括暫時性、物理性、中間性非終局性、非制裁性、非剝奪性等進行判斷。

依照行政強制的范圍、條件的法定原則?！稄娭品ā返谒臈l規(guī)定，行政強制的設(shè)定和實施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。

4.3海事行政強制措施的分析論證

由于目前僅有《內(nèi)河交通安全管理條例》規(guī)定的海事強制規(guī)定有法律效力，本文僅對其法律責(zé)任一章設(shè)定的各項行政強制作如下甄別：

按照行政強制設(shè)定法定原則，帶有“強制”字眼的規(guī)定均無效：根據(jù)《強制法》第十三條規(guī)定，行政強制執(zhí)行由法律設(shè)定?！秲?nèi)河交通安全管理條例》系行政法規(guī)，其規(guī)定的“強行拖離、、強制恢復(fù)、強制清除、強制設(shè)置標(biāo)志、強制打撈、強制卸載”共七種，屬于行政強制執(zhí)行方式，已超出法律規(guī)定的范疇，應(yīng)及時調(diào)整和清理。

依照行政強制措施含義法定原則及其屬性對其他海事強制規(guī)定進行判別，具體如表1。

5.傳統(tǒng)海事行政強制措施的行政行為屬性研究

傳統(tǒng)海事行政強制措施并不符合《強制法》有關(guān)行政強制措施的規(guī)定，但它確實是一種行政行為，那究竟是一種什么性質(zhì)的行政行為呢？目前，法律法規(guī)除對行政許可、行政處罰、行政強制進行立法外，對其他行政行為還未立法，法律學(xué)術(shù)界對此種行政行為特別是“責(zé)令性”行政行為，歸為行政命令，是行政決定的其中一種。

5.1行政命令的概念

行政法上的“行政命令”，是指行政主體依法要求行政相對人為或不為一定行為（作為或不作為）的意思表示，是行政行為的一種形式。本文所討論的行政命令均指行政法上的行政命令。

5.2行政命令的特征

行政命令行為具有強制性、職權(quán)性、指令性等特征。

5.2.1行政命令與其他行政行為的區(qū)別

（1）行政命令與行政處罰的區(qū)別 。

行政處罰是指行政機關(guān)對行政相對人違反行政法上規(guī)定的強制性義務(wù)、破壞行政管理秩序的行為的一種行政懲戒措施。

在行政管理的有關(guān)法律文件中，行政命令的設(shè)定多是以“責(zé)令”的形式出現(xiàn)。在法律法規(guī)“法律責(zé)任”的章節(jié)中，經(jīng)常出現(xiàn)在對行政相對人進行處罰的同時，還規(guī)定應(yīng)當(dāng)責(zé)令行政相對人為一定行為或不為一定行為。

5.2.2行政命令與行政強制措施的區(qū)別

行政強制措施是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由、或公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。行政命令的作出是為相對人設(shè)定了作為或不作為的義務(wù)，屬于行政主體作出的法律行為。行政強制措施是行政機關(guān)對相對人的財產(chǎn)與人身直接進行處置，屬于行政主體作出的事實行為。

法律關(guān)系中承擔(dān)的義務(wù)不同。行政命令法律關(guān)系中承擔(dān)作為或不作為的義務(wù)是行政相對人，行政相對人應(yīng)當(dāng)按照行政主體的要求為一定的行為或不為一定行為。行政強制法律關(guān)系中，行政主體直接對行政相對人的人身或財產(chǎn)進行處置，行政相對人無需為或不為一定的行為。

在行政執(zhí)法程序中所處的位置不同。行政命令屬于執(zhí)法程序中的管理行為，行政強制措施屬于執(zhí)行行為。

5.2.3“責(zé)令性”行為的性質(zhì)

許多法律文件規(guī)定的責(zé)令，既不是行政裁決行為，也不是行政處罰中的財產(chǎn)罰和行為罰。而是責(zé)令限期改正，責(zé)令停止航行，責(zé)令離崗，責(zé)令清退或者修復(fù)場地、責(zé)令拆除違章建筑等。這種行政行為從本質(zhì)上是屬于一種行政命令，它具有命令性、補救性、義務(wù)性、相繼性的特征。行政主體依法要求相對人為一定行為而實施的責(zé)令，是行政執(zhí)法中的一種獨立的具體行政行為即行政命令行為。責(zé)令性行政行為具有具體行政行為的特征，在行政訴訟中，屬司法審查的范圍。

6.實施海事行政命令的建議

通過對行政命令的理解，目前傳統(tǒng)的海事行政強制措施還是比較適宜以海事行政命令的形式作出。建議如下：

（1）將傳統(tǒng)的海事強制措施，特別是“責(zé)令性”行政行為，以行政命令的方式作出。在過渡期，海事法規(guī)部門應(yīng)研究行政命令的法律屬性，并出臺實施指引，明確行政命令的作出程序及方式，統(tǒng)一執(zhí)法行為，用于指導(dǎo)基層執(zhí)法，以暫時填補《強制法》頒行后帶來的法律真空。

篇(4)

    2000年10月14日，某市公安局110接到某單位職工王某的報案，稱該單位失竊800多元。某市公安局下屬的派出所于當(dāng)日制作了報案筆錄、《受理刑事案件登記表》，填寫了《繼續(xù)盤問（留置）審批表》，以涉嫌盜竊為由，于當(dāng)日21時40分將嫌疑人張某帶至派出所繼續(xù)盤問至次日20時，制作了詢問筆錄。第二天，派出所進行了現(xiàn)場勘查，制作了現(xiàn)場勘查筆錄。2000年10月18日，該市公安局將該案作為普通刑事案件立案。2000年10月16日，張某住入某精神病醫(yī)院，被診斷為急性心因性反應(yīng)。后張某遂向某市人民法院提起行政訴訟，認為某市公安局未依法定程序非法限制其人身自由，刑訊逼供，致使其于次日突發(fā)精神病，請求撤銷某市公安局限制人身自由的強制措施。至張某起訴時，該刑事案件尚未結(jié)案。

    「評析

    法院受理該案后，對公安機關(guān)采取的留置盤問行為是行政強制措施還是刑事偵查措施，是否屬于行政訴訟受案范圍的問題產(chǎn)生了激烈的爭論。

    從行為的主體看，公安機關(guān)既是治安行政管理的職能部門，又是負責(zé)刑事案件的偵查機關(guān)，這種具有雙重職能的國家機關(guān)作出的行為，如何認定其性質(zhì)涉及到是否屬于行政訴訟受案范圍的問題，如果行使的是治安管理職能，則屬于行政訴訟受理的范圍，反之，則不屬行政訴訟審查的范圍。如何認定公安機關(guān)所作行為的性質(zhì)，一直是行政訴訟的一個難點，而公安機關(guān)在行使這兩種不同性質(zhì)的職能時，所采取的手段和措施有時會發(fā)生交叉競合，在這種情況下，認定一個行為是司法行為還是具體行政行為，就更加困難。就本案而言，法院有兩種觀點：

    一種觀點認為，本案的留置盤問行為是刑事偵查行為，不屬行政訴訟受案范圍，理由是：

    1、在現(xiàn)實生活中，公安機關(guān)行使職權(quán)往往是將行政措施與刑事措施交織在一起，要將各個行為的性質(zhì)截然分開是不現(xiàn)實的，也是很困難的。公安機關(guān)采取留置盤問強制措施時，由于留置盤問所處的階段不同，其性質(zhì)不能一概而論，而要區(qū)別情況對待。一般情況下，留置盤問有三種情形，一種情形是留置盤問后未作為刑事案件立案的，屬于行政強制措施；第二種情形是留置盤問后，作為刑事案件立案處理的，該留置盤問則被司法行為所吸收，屬于刑事措施；第三種情形是刑事案件立案以后，公安機關(guān)在刑事偵查過程中采取留置盤問措施的，也屬于刑事措施。因為公安機關(guān)在偵查過程中，也有可能發(fā)生違法行為，并不能因為刑事偵查行為違法，而將其界定為具體行政行為。

    2、《中華人民共和國人民警察法》第九條規(guī)定的繼續(xù)盤問的適用對象是違法犯罪嫌疑人，即既可以是違法行為嫌疑人，也可以是犯罪嫌疑人。人民警察執(zhí)行職務(wù)的行為既可能發(fā)生在行政執(zhí)法程序中，也可能發(fā)生在刑事訴訟程序中。因此，留置盤問既可能是行政行為，也可能是刑事偵查措施，要判斷其性質(zhì)，不能只看措施的形式，而要結(jié)合整個行為過程來看。從本案起因看，是因單位失竊報案；從行為的程序看，公安機關(guān)先以刑事案件受理登記，后由刑警大隊以刑事案件立案偵查，公安機關(guān)是將張某作為犯罪嫌疑人對待進行留置盤問的；從行為的目的看，公安機關(guān)是為了查明案情，懲罰犯罪，并無濫用職權(quán)之嫌。從公安機關(guān)的整個行為過程看，既具有司法行為的形式，也符合司法行為的目的，因此，本案中的留置盤問是刑事偵查行為。

    另一種觀點認為，本案的留置盤問行為是一種行政強制措施，屬于行政訴訟受案范圍。

    最高人民法院行政庭曾于1997年10月29日作出（1997）法行字第21號《關(guān)于對當(dāng)事人不服公安機關(guān)采取的留置措施提起訴訟法院能否作為行政案件受理的答復(fù)》，認為留置是公安機關(guān)行政管理職權(quán)的一種行政強制措施，屬于《行政訴訟法》第十一條第一款第（二）項規(guī)定的人民法院行政訴訟受案范圍。

    筆者認為，該批復(fù)雖然是個案批復(fù)，不具有司法解釋的效力，但具有一定的指導(dǎo)意義和重要的參考價值，它給留置盤問行為作了一個科學(xué)的定性。筆者從以下幾個方面加以分析：

    1、最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第一條第二款第（二）項規(guī)定，公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為，不屬行政訴訟受案范圍。該條款規(guī)定的不屬行政訴訟受案范圍的情形，應(yīng)當(dāng)理解為特指依照《中華人民共和國刑事訴訟法》的明確授權(quán)實施的行為，而《中華人民共和國刑事訴訟法》中沒有留置盤問的相關(guān)規(guī)定。留置盤問行為源于《中華人民共和國人民警察法》第九條的規(guī)定：“為維護社會治安秩序，公安機關(guān)的人民警察對有違法犯罪嫌疑的人員，經(jīng)出示相應(yīng)證件，可以當(dāng)場盤問、檢查；經(jīng)盤問、檢查，有下列情形之一的，可以將其帶至公安機關(guān)，經(jīng)該公安機關(guān)批準(zhǔn)，對其繼續(xù)盤問：（一）被指控有犯罪行為的；（二）有現(xiàn)場作案嫌疑的；（三）有作案嫌疑身份不明的；（四）攜帶的物品有可能是贓物的。對被盤問人的留置時間自帶至公安機關(guān)之時起不超過二十四小時，在特殊情況下，經(jīng)縣級以上公安機關(guān)批準(zhǔn)，可以延長至四十八小時，并應(yīng)當(dāng)留有盤問記錄?！币虼?，留置盤問行為不是依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為，故不屬行政訴訟法明確排除的受案范圍，應(yīng)當(dāng)作為行政案件受理。

    2、從程序上看，司法行為較之行政行為有著更為嚴(yán)格的程序，其中，立案是司法行為的必經(jīng)程序，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第八十九條規(guī)定：“公安機關(guān)對已經(jīng)立案的刑事案件，應(yīng)當(dāng)進行偵查，收集、調(diào)取犯罪嫌疑人有罪或者無罪、罪輕或者罪重的證據(jù)材料?！庇纱丝梢?，立案是刑事案件的法定程序，刑事偵查必須經(jīng)過立案這一法定程序后才能開始。本案公安機關(guān)在接到報案后，雖然制作了《受理刑事案件登記表》，但在尚未立案的情況下，對嫌疑人采取了留置盤問措施，在盤問后，公安機關(guān)才將本案作為刑事案件立案。應(yīng)當(dāng)說，在刑事案件立案前，司法程序尚未開始，只能將立案前的留置行為界定為行政行為。

篇(5)

原告：貴州省遵義汽車運輸總公司一、二審法定代表人：董根生，總經(jīng)理。

再審法定代表人：周清明，總經(jīng)理。

被告：福建省晉江市技術(shù)監(jiān)督局。

法定代表人：莊冰心，局長。

貴州省遵義汽車運輸總公司（以下簡稱遵義運輸公司）持有與貴州省仁懷縣茅河窖酒廠遵義經(jīng)營部和該公司簽訂的運輸合同書、貴州省遵義市酒類專賣事業(yè)管理局“黔酒專運字OM：0048474”酒類出境準(zhǔn)運證等手續(xù)，由該公司貴州02／00527五十鈴大型貨車駕駛員盛平負責(zé)運載瓶裝酒6噸（12×500）480箱到晉江安海。1993年4月21日，經(jīng)群眾舉報，晉江市技術(shù)監(jiān)督局（以下簡稱技術(shù)監(jiān)督局）于當(dāng)日將該批瓶裝酒480箱連同該車輛扣留封存。至1993年12月27日，晉江市技術(shù)監(jiān)督局以（晉）技監(jiān)封字（93）第003號《封存通知書》，認定該批酒和該車系假冒商品及販假工具，將其扣留封存，并通知原告遵義運輸公司。1994年4月27日，晉江市技術(shù)監(jiān)督局以（晉）技監(jiān)字（94）第001號《解除封存通知書》，決定對被扣留封存的車輛給予放行，并通知遵義運輸公司。1994年7月11日，遵義運輸公司向泉州市技術(shù)監(jiān)督局提出復(fù)議申請。同月21日，復(fù)議機關(guān)以超時效裁決不予受理。1994年8月8日，遵義運輸公司向福建省晉江市人民法院提起行政訴訟。

原告訴稱：被告的具體行政行為違法，依法應(yīng)予判決撤銷，其主要事實、理由和請求是：1993年4月15日，該公司依貴州省仁懷縣茅河窖酒廠遵義經(jīng)營部要約，雙方簽訂運輸合同。1993年4月18日，由該公司貴州02／00527五十鈴大型貨車駕駛員盛平，持貴州遵義市酒類專賣事業(yè)管理局“黔酒專運字OM：0048474”酒類出境準(zhǔn)運證等手續(xù)，裝載瓶裝酒6噸（12×500）480箱，運往福建晉江。同月21日，到達晉江安海時，被告技術(shù)監(jiān)督局封存扣留了該批酒及車輛。原告認為被告扣車行為無法律依據(jù)，屬違法行為，請求判決返還貴州02／00527五十鈴大型貨車一部，賠償因被告技術(shù)監(jiān)督局執(zhí)法違法所造成的經(jīng)濟損失和為本案訴訟所支付的差旅費及訴訟費用承擔(dān)責(zé)任。

被告辯稱：該案不屬人民法院受理范圍，被告作出的1993年12月27日（晉）技監(jiān)封字（93）封存通知書，決定依法扣留封存的貴州02／00527五十鈴大型貨車，已在1994年4月27日作出的（晉）技監(jiān)字（94）001號《解除封存通知書》中決定予以解封，這一行政行為已消失，不存在不服該具體行政行為而提起行政訴訟的問題。如就查封的行政行為所造成的財產(chǎn)損害的后果請求賠償，應(yīng)當(dāng)先由行政機關(guān)解決，對行政機關(guān)處理不服，才可以向人民法院提起訴訟。被告對貴州02／00527五十鈴大型貨車封存扣留是合法的，原告請求賠償損失沒有法律依據(jù)，依法查封原告的販假工具是根據(jù)《福建省商品質(zhì)量監(jiān)督條例》第二條的規(guī)定，事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確，符合法定程序，應(yīng)依法裁定駁回起訴。

審  判

晉江市人民法院經(jīng)審理認為，被告對原告遵義運輸公司02／00527五十鈴大型貨車以販假工具及運載的貴州醇酒以假冒商品進行封存扣留，是根據(jù)《福建省商品質(zhì)量監(jiān)督條例》第二條“在本省境內(nèi)從事商品生產(chǎn)、儲運、銷售活動的單位和個人必須遵守本條例”及第十條第七款關(guān)于嚴(yán)禁生產(chǎn)、銷售“假冒廠名或商標(biāo)、冒用優(yōu)質(zhì)或認證標(biāo)志、偽造生產(chǎn)許可證標(biāo)志的商品（含包裝物及印刷品）”的規(guī)定，對假冒貴州醇酒的瓶裝酒（12 ×500）480箱連同該車輛進行封存扣留審查并無不妥，同時，對該批酒沒收和銷售處理及放還車輛，于法有據(jù)，執(zhí)法程序合法，事實清楚，證據(jù)充分，適用法律、法規(guī)正確。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（一）項，并根據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十一條和《福建省商品質(zhì)量監(jiān)督條例》第二條、第十條第七款的規(guī)定，該院于1997年1月2日作出判決如下：

一、維持被告晉江市技術(shù)監(jiān)督局1993年12月27日（晉）技監(jiān)封字（93）第003號《封存通知書》的決定。

二、駁回原告遵義運輸總公司的訴訟請求。

遵義運輸公司不服一審判決提出上訴稱：1.被上訴人的具體行政行為違法，原審作出維持判決錯誤，請求撤銷原判，依法改判；2.請求判決被上訴人歸還國有汽車一輛，并賠償因非法扣押車輛期間的經(jīng)濟損失40萬元；3.請求判令被上訴人支付我公司因本案而開支的差旅費用；4.由被上訴人承擔(dān)一、二審訴訟費用。

晉江市技術(shù)監(jiān)督局辯稱：在上訴人拒絕提供及提供的證明材料不足以證明運輸偽劣貴州醇酒的汽車與制假、販假行為無關(guān)的情況下，被上訴人為了查清全案，履行法定職責(zé)，對唯一可供查證的偽劣產(chǎn)品及運輸車輛進行封存，是必要的，合法的，在案件查明之后，又及時解除對該輛汽車的封存令，并將車輛移交給上訴人，移交手續(xù)清楚，完整。原審判決正確，二審應(yīng)當(dāng)維持原判。

泉州市中級人民法院經(jīng)審理認為：被上訴人晉江市技術(shù)監(jiān)督局根據(jù)有關(guān)規(guī)定對假冒貴州醇酒封存扣留審查，并根據(jù)鑒定結(jié)論將封存的假冒貴州醇酒進行銷毀處理依法有據(jù)，應(yīng)予支持。但對上訴人遵義運輸公司屬履行運輸合同的車輛作出扣留封存的行為，這不僅是認定事實不清，亦屬適用法律不當(dāng)；且擅自改變其封存車輛的結(jié)構(gòu)，其具體行政行為違反法定程序和超越職權(quán)，應(yīng)予撤銷。原審作出維持被上訴人的具體行政行為顯屬不當(dāng)，應(yīng)予糾正。被上訴人晉江市技術(shù)監(jiān)督局應(yīng)賠償其違反法律規(guī)定，封存上訴人車輛期間的經(jīng)濟損失。鑒于上訴人與被上訴人交接車輛未果及上訴人曾因故推遲處理封存車輛的事實，其間的經(jīng)濟損失雙方均應(yīng)承擔(dān)部分責(zé)任。綜上，上訴人請求賠償經(jīng)濟損失及返還車輛的合理部分，應(yīng)予支持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（二）項第1、2、4目；第六十一條第（二）項、第六十七條第一款之規(guī)定，該院于1997年7月21日作出判決如下：

一、撤銷晉江市人民法院（1994）晉行初字第03號行政判決；

二、撤銷晉江市技術(shù)監(jiān)督局1993年12月27日（晉）技監(jiān)封字（93）第03號《封存通知書》中關(guān)于封存車輛決定；

三、晉江市技術(shù)監(jiān)督局應(yīng)在接到本判決書之日起兩個月內(nèi)返還原封存車輛；

四、晉江市技術(shù)監(jiān)督局應(yīng)賠償貴州省遵義汽車運輸總公司車輛被封存期間造成的經(jīng)濟損失人民幣220280元，在接到本判決書之日起兩個月內(nèi)支付。

原審被告（被上訴人）技術(shù)監(jiān)督局不服泉州市中級人民法院的終審判決，向福建省高級人民法院申訴稱：1.申訴人在辦案過程中，并無實施違反法定程序的超越職權(quán)的行為；2.1993年12月27日前，車輛系陳少杰私自扣押，其移交申訴人時，車輛結(jié)構(gòu)已經(jīng)改變，此事與申訴人無關(guān)；3.申訴人與遵義運輸公司車輛交接完畢，后被陳少杰扣留，二審判決卻認定交接車輛未果，與事實相悖；4.二審判決申訴人返還車輛、賠償經(jīng)濟損失明顯違反法律規(guī)定。為此，請求撤銷二審判決依法改判。

原審原告（上訴人）遵義運輸公司仍以原事實和理由答辯。

福建省高級人民法院依照審判監(jiān)督程序的有關(guān)規(guī)定，決定對本案進行提審。經(jīng)再審認為，行政機關(guān)作出具體行政行為應(yīng)事實清楚，證據(jù)充分，適用法律正確，程序合法，原審被上訴人技術(shù)監(jiān)督局以原審上訴人遵義運輸公司的車輛運輸假冒貴州醇酒而將車輛予以扣留封存，于法無據(jù)，且適用法律錯誤，其中1993年4月25日封存車輛未依法定程序，其程序違法，因此，原審被上訴人技術(shù)監(jiān)督局封存車輛的具體行政行為應(yīng)予撤銷。為此，由于原審被上訴人封存車輛行為給原審上訴人遵義運輸公司造成車輛及其他經(jīng)濟損失，應(yīng)承擔(dān)行政侵權(quán)賠償責(zé)任。原一審法院認為技術(shù)監(jiān)督局封存車輛決定合法，并判決予以維持不當(dāng)，應(yīng)予改判。原審生效判決認定原審被上訴人技術(shù)監(jiān)督局違法封存車輛的基本事實清楚，證據(jù)充分，其判決撤銷原一審判決及原審被上訴人技術(shù)監(jiān)督局封存車輛決定正確，應(yīng)予維持。但原審生效判決認定的有關(guān)行政侵權(quán)賠償部分的事實不清，證據(jù)不足，本應(yīng)改判；現(xiàn)經(jīng)本院調(diào)解，原審上訴人遵義運輸公司與原審被上訴人技術(shù)監(jiān)督局已自愿達成協(xié)議：（一）原審被上訴人晉江市技術(shù)監(jiān)督局賠償給原審上訴人貴州省遵義汽車運輸總公司車輛（折價）及其他經(jīng)濟損失共156000元；（二）原審被上訴人應(yīng)在協(xié)議簽訂之日起三日內(nèi)將賠償款項一次性付給原審上訴人。對此，福建省高級人民法院（1997）閩行再字第2號行政賠償調(diào)解書已予以確認，不另作改判。原審被上訴人技術(shù)監(jiān)督局的有關(guān)封存車輛行為合法等申訴理由不能成立，不予采納；其提出的有關(guān)原審生效判決行政侵權(quán)賠償不當(dāng)?shù)牟糠稚暝V理由成立，可予采納。

福建省高級人民法院根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（二）項第2、3目、第六十一條第（三）項的規(guī)定，判決維持泉州市中級人民法院1997年7月21日（1997）泉行終字第10號行政判決第一、二項，即撤銷晉江市人民法院（1994）晉行初字第03號行政判決和撤銷晉江市技術(shù)監(jiān)督局1993年12月27日（晉）技監(jiān)封字（93）第03號《封存通知書》中關(guān)于封存車輛決定。

評  析

本案是一起技術(shù)監(jiān)督行政機關(guān)在查處假冒商品的同時，扣押封存運輸?shù)能囕v而引起行政爭議的案件。法院在審理過程中，主要涉及以下問題：

一、被告扣押封存運輸車輛數(shù)月后解封放行，認為財產(chǎn)強制行為已“消失”，不具有可訴性，是對法律規(guī)定的嚴(yán)重曲解。

行政訴訟法規(guī)定，公民、法人和其他組織對包括限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等強制措施等具體行政行為不服的，可以向人民法院提起行政訴訟。行政強制措施，是行政機關(guān)在行政管理活動中，針對特定對象所采取的暫時限制人身自由和財產(chǎn)流通的強制手段。對于行政機關(guān)的這種具體行政行為，法律明確規(guī)定公民、法人和其他組織不服可以向人民法院提起訴訟。本案中，被告認為其扣押封存原告的車輛后已解封放行，這一行政行為已經(jīng)“消失”，不存在不服該具體行政行為而提起行政訴訟的問題，原告的起訴不屬于法院受案的范圍。被告的這種主張，顯然是對行政強制措施和法律有關(guān)規(guī)定的嚴(yán)重曲解。人身的或財產(chǎn)的行政強制措施一經(jīng)實施，即是一種具體行政行為，即產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，這是常識。被告扣押封存原告車輛數(shù)月后放行，其行為無論是從行政強制措施本身含義上，還是從法律有關(guān)規(guī)定上，都不能理解為財產(chǎn)強制的具體行政行為已不復(fù)存在，因而此種行為不具有可訴性。因此，被告作這樣的辯解，理由不能成立，其錯誤也是顯而易見的。

二、被告采取扣押封存運輸車輛的財產(chǎn)強制措施，沒有法律依據(jù)，嚴(yán)重違背行政強制措施的目的。

行政強制措施，是一種保全措施，其目的和作用在于為查明案件真實情況，作出正確處理決定提供保障。行政強制措施，包括人身強制和財產(chǎn)強制。因為它涉及我國憲法規(guī)定保護的公民、法人的人身、財產(chǎn)基本權(quán)利，因此，行政機關(guān)采取行政強制措施，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定進行。福建省人大常委會制定的《福建省行政執(zhí)法程序規(guī)定》第二十九條規(guī)定：“行政執(zhí)法機關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定，對相對人采取行政強制措施，必須符合下列要件：（一）行政執(zhí)法機關(guān)必須依法設(shè)立；（二）在法律、法規(guī)明確授權(quán)的范圍內(nèi)；（三）確有必要采取行政強制措施；（四）行政強制措施的范圍僅限于與實施行政強制措施目的直接有關(guān)的人、物、行為；（五）行政強制措施應(yīng)適當(dāng)，以達到其目的為限度；（六）符合法定程序?！?/p>

本案中，被告技術(shù)監(jiān)督局采取扣押封存原告車輛之行政強制措施，違反上述法規(guī)規(guī)定，是顯而易見的：首先，法律法規(guī)沒有賦予技術(shù)監(jiān)督行政部門在此種情況下采取財產(chǎn)強制的職權(quán)，換言之，被告扣車的財產(chǎn)強制措施不在法律、法規(guī)明確授權(quán)的范圍內(nèi)，其具體行政行為于法無據(jù)。其次，被告的行為嚴(yán)重違背“行政強制措施應(yīng)適當(dāng)，以達到其目的為限度”的規(guī)定，被告在原告提供《運輸合同書》、《公路運輸營運證》和被告無事實表明原告參與合謀運輸、銷售假冒商品之后仍對原告的車輛扣押封存，其行政行為的違法性是很顯然的。不僅如此，如上所述行政強制措施的目的是為查明案件真實情況、作出正確處理決定提供保障，但被告從1993年4月25日扣車至1994年4月27日解除“封存 ”通知，在其后雙方在返還車輛交接中未依法定程序辦理造成繼續(xù)扣車，被告扣押封存原告車輛前后長達4年多，由此可見被告行政違法的嚴(yán)重程度，此種行政違法行為亦實屬少見。再次，更有甚者，被告嚴(yán)重違背采取行政強制措施的目的，還突出地表現(xiàn)在被告扣押封存原告車輛期間，放任他人對車輛作了一系列“改裝”行為，改變了車輛的原來用途。

三、被告實施扣押封存原告車輛的行政強制措施，嚴(yán)重違反了法定的程序。

《福建省行政執(zhí)法程序規(guī)定》第二十九條、第三十條、第三十一條規(guī)定：行政機關(guān)采取行政強制措施必須“符合法定程序”；必須按照規(guī)定的要求制作載明采取行政強制措施的目的、時間以及所依據(jù)的法律、法規(guī)名稱及其條款的書面決定書；必須依法送達相對人，即時采取的行政強制措施，應(yīng)在24小時內(nèi)將決定書送達；必須將扣押、查封物品或者款項制作清單，記明財物的名稱、種類、規(guī)格、數(shù)量和完好程度等，由承辦人和相對人簽名或者蓋章，清單由執(zhí)行單位和相對人各執(zhí)一份；退還扣押財物時，必須由相對人憑單驗收，扣押財物滅失、損壞的，行政機關(guān)應(yīng)負責(zé)賠償。本案中，被告技術(shù)監(jiān)督局實施扣押封存原告車輛的行政強制措施，都違反了以上規(guī)定。具體表現(xiàn)在：（1）扣押封存車輛，沒有依法及時制作書面決定書，而是在扣車8個月之后才作出書面決定通知原告；（2）被告的書面決定書沒有表明采取強制措施的目的及所依據(jù)的法律、法規(guī)名稱及其條款；（3）被告自行設(shè)定封存期限三個月，并設(shè)定所謂案件調(diào)查期1993年4月25日至12月26日，共8個月，不計算封存期。（4）沒有制作記明財物（車輛）的名稱、種類、規(guī)格、數(shù)量和完好程度等清單，并由承辦人和相對人簽名或者蓋章，各執(zhí)一份；（5）退還車輛時沒有憑清單交接驗收，滅失或損壞的財物未予賠償。甚至發(fā)生交接未了，被告的有關(guān)人員即離開現(xiàn)場，該車輛被無關(guān)人員強行攔阻、開走的情況，導(dǎo)致原告未能接回車輛，等等。以上事實從一個方面說明被告在行政執(zhí)法中缺乏嚴(yán)肅認真負責(zé)的態(tài)度，也表明被告行政違法的嚴(yán)重程度。

篇(6)

論文關(guān)鍵詞　公安　行政強制法　原則

一、行政強制法定原則

行政強制法定原則是行政合法原則在行政強制領(lǐng)域的貫徹。行政合法性原則則是指一切行政行為都要依法行使，并受法律的約束，也就是說，行政主體要實行行政強制必須事先得到法律的授權(quán)，并嚴(yán)格在法律規(guī)定的權(quán)限、范圍、條件和程序等下行使，其法律依據(jù)是《行政強制法》第4條，該條規(guī)定：“行政強制的設(shè)定和實施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。”據(jù)此，公安行政強制法定原則的內(nèi)容大體包括：

（一）實施主體法定

實施主體法定是指有權(quán)對相對人采取公安行政強制措施的主體必須是法律規(guī)定的主體，只有法律規(guī)定的主體才有權(quán)行使公安行政強制措施?！缎姓娭品ā返?7條規(guī)定：“行政強制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。行政強制措施權(quán)不得委托。行政強制措施應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實施。其他人員不得實施?！备鶕?jù)《行政強制法》第17條并結(jié)合公安實踐，公安行政強制措施的實施主體是公安行政主體，這是公安行政強制措施區(qū)別于其他行政強制措施的標(biāo)志之一，包括各級公安機關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織。如縣級以上地方公安消防機構(gòu)因《中華人民共和國消防法》第4條和第51條的授權(quán)取得了實施強制行為的主體資格;交警支隊可以以自己的名義，對違反交通管理行為的人作出強制行為；公安邊防檢查站根據(jù)規(guī)定，可以對違反出入境管理規(guī)定的人實施強制行為。

（二）實施程序法定

法律程序是指人們進行法律行為所必須遵循或履行的法定的時間與空間上的步驟和形式，是實現(xiàn)實體權(quán)利和義務(wù)的合法方式和必要條件。時間要素和空間要素是法律程序的兩大基本要素。行政強制除了從實體上加以規(guī)制外，更需要從程序上加以規(guī)制，以便更好地保護相對人的合法權(quán)益。公安行政主體實施公安行政強制措施必須依照法定的程序。我國沒有統(tǒng)一的《行政程序法》，關(guān)于實施公安行政強制措施的程序散見于《人民警察法》、《治安管理處罰法》等諸多公安特別法律規(guī)定當(dāng)中。但《行政強制法》詳細的規(guī)定了實施行政強制措施應(yīng)當(dāng)遵守的程序，運用到公安執(zhí)法中就是公安機關(guān)在實施行政強制行為時必須要報公安行政機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn)，在得到批準(zhǔn)后必須由兩名以上行政強制執(zhí)法人場，在實施行政強制措施時需告知行為人享有的權(quán)力義務(wù)以及救濟途徑，并且應(yīng)當(dāng)現(xiàn)場制作筆錄，并有行為人簽名，如果在執(zhí)法過程中遇到緊急情況時可以先采取強制措施，然后補辦批準(zhǔn)手續(xù)?？梢妼嵤┏绦蚍ǘㄔ谝?guī)范公安機關(guān)依法行政，確保法律的公平與公正有重要的意義。

（三）行政強制設(shè)定權(quán)法定

行政強制設(shè)定權(quán)法定是指行政強制權(quán)的創(chuàng)設(shè)只能由立法機關(guān)通過制定法律來創(chuàng)設(shè)，其他機關(guān)都不能創(chuàng)設(shè)，尤其是行政主體更不能自己給自己創(chuàng)設(shè)行政強制手段。這是法律保留原則在《行政強制法》中的體現(xiàn)。按照“法律保留原則”將行政強制的設(shè)定權(quán)牢牢掌握在立法機關(guān)手中，其目的就是控制行政強制的設(shè)定權(quán)，限制行政主體通過設(shè)定權(quán)擴張行政強權(quán)，進而保護相對人的合法權(quán)益，《行政強制法》的主旨是控制和規(guī)范行政主體的行政強制權(quán)，一直以來，我國對行政強制的設(shè)定權(quán)沒有統(tǒng)一的規(guī)定，使行政強制的設(shè)定權(quán)很不明確，但是《行政強制法》對行政強制措施的設(shè)定有了明確的規(guī)定，公安行政強制措施作為行政強制措施的一部分應(yīng)當(dāng)遵循該規(guī)定。

二、行政強制適當(dāng)性原則

適當(dāng)性原則要求行政主體在選擇強制手段和非強制手段以及強制手段內(nèi)部手段時必須基于正當(dāng)?shù)目紤]，并盡量從人權(quán)保障的角度出發(fā)，選擇相對人權(quán)益損害最小的手段。

（一）有效性原則

有效性原則，又稱妥當(dāng)性原則、適當(dāng)性原則，簡言之，就是要求所采取的手段能夠?qū)崿F(xiàn)所追求的行政目的，或者至少有助于行政目的的實現(xiàn)，而不能與法定目的相背離。

有效性原則要求公安行政強制措施的使用，必須是為了達到法定目的。如《人民警察法》規(guī)定有人民警察在適用繼續(xù)盤問時必須符合：切實被指控有犯罪行為的違法嫌疑人；有現(xiàn)場作案嫌疑的；作案違法嫌疑人身份不明的；違法嫌疑人攜帶的物品可能是贓物的?？梢?，繼續(xù)盤問適用于案件性質(zhì)不明、嫌疑人身份及攜帶物品可能是贓物的情況，如果公安民警對沒有達到上述條件的人適用繼續(xù)盤問，那么就是明顯違背立法本意，違背比例原則的適當(dāng)性原則的。

（二）必要性原則

必要性原則，又稱最小侵害原則是指在眾多能夠相同有效實現(xiàn)行政目的的手段中，應(yīng)選擇對公民權(quán)利限制或侵害最少的手段。該原則適用的前提，是有數(shù)個能夠?qū)崿F(xiàn)目的的手段同時存在，如果只有唯一的手段能夠?qū)崿F(xiàn)目的時，行政主體無從選擇，則該原則無法適用。必要性就是說公安機關(guān)在使用強制措施時是否是有必要的，強制措施由于關(guān)系的公民人身財產(chǎn)等重要的權(quán)力，只有在迫不得已通過其他手段無法解決時才能夠進行強制措施。也就是說采用非行政強制手段不能夠達到行政目的的情況下才能夠使用行政強制措施，而且公安機關(guān)在對公民或財產(chǎn)實施行政強制措施時要盡量溫和，采取對公民或財產(chǎn)損失最小的措施切實保障公民的合法人身財產(chǎn)權(quán)利，如公安機關(guān)在進行專項整治斗爭中，要充分預(yù)先做好調(diào)查取證，運用專業(yè)的知識與技能，結(jié)合案件的實際情況，事先制定計劃，選取合適的對公民權(quán)利損害最小的強制措施。

三、比例性原則

比例性原則是指行政手段對公民權(quán)益的侵害必須小于該行政目的所實現(xiàn)的社會利益。該原則要求行政機關(guān)在行使某項行政權(quán)力、采取某項行政措施前，必須將其對相對人可能造成的損害與實現(xiàn)行政目的可能獲得的利益之間進行權(quán)衡，只有在后者重于前者時才能采取，反之，則不能采取。而比例性原則要求公安機關(guān)適用公安行政強制措施時，在多種措施的選擇過程中，必須衡量當(dāng)時的客觀因素，如危險或危害發(fā)生所獲得的實際公共利益的大小和避免危險發(fā)生所獲得的利益的大小的比較。這些條件為公安機關(guān)實施強制措施時提供了標(biāo)準(zhǔn)，比如對公安機關(guān)在處理一些群體性事件時，公安機關(guān)執(zhí)法人員可以對現(xiàn)場人員進行勸阻，實行交通管制，必要的時候強行驅(qū)散、強制帶離現(xiàn)場等多種行政強制措施方式，就應(yīng)對事件發(fā)生的原因進行評估對所實施的行政強制措施所帶來的后果進行權(quán)衡。《行政強制法》第23條第50條的規(guī)定都體現(xiàn)了比例原則在行政執(zhí)法中的適用，比例原則的確定為公安行政執(zhí)法提供了一個標(biāo)準(zhǔn)，即通過比例原則公安機關(guān)在執(zhí)法過程中可以確定是否應(yīng)當(dāng)實施這強制措施。

四、教育與強制相結(jié)合原則

教育與強制相結(jié)合原則是指設(shè)定和適用行政強制措施既要體現(xiàn)行政強制措施的強制性，又有貫徹教育被執(zhí)行對象自覺守法的精神，實現(xiàn)強制與教育的雙重功能?！缎姓娭品ā返?條明確規(guī)定：“實施行政強制，應(yīng)當(dāng)堅持教育與強制相結(jié)合?！惫残姓娭拼胧┑哪康氖侵浦惯`法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等，強制不是其主要目的。因此在公安執(zhí)法領(lǐng)域，許多法律、法規(guī)均體現(xiàn)強制與教育的雙重功能。如《戒毒條例》規(guī)定，戒毒工作堅持以人為本、科學(xué)戒毒、綜合治療、關(guān)懷救助的原則，采取自愿戒毒、社區(qū)戒毒、強制隔離戒毒、社區(qū)康復(fù)等多種措施，建立戒毒治療、康復(fù)指導(dǎo)、救助服務(wù)兼?zhèn)涞墓ぷ黧w系。在社區(qū)戒毒中，規(guī)定了“戒毒知識輔導(dǎo)”等措施，又如《關(guān)于嚴(yán)禁的決定》中規(guī)定“因備公安機關(guān)處理后又的，實行勞動教養(yǎng)”；《治安管理處罰法》第76條規(guī)定，有本法第67條、第68條的行為，屢教不改的，可以按照國家規(guī)定采取強制教育措施，既勞動教養(yǎng)?？梢?，“勞動教養(yǎng)”這一行政強制措施的教育功能能得到法律上的確認。行政強制的實施對象是公民、法人和其他組織的人身、財產(chǎn)等權(quán)利，結(jié)果是對人身、財產(chǎn)等權(quán)利的限制和剝奪，正因為這樣強制措施不能夠濫用，應(yīng)當(dāng)從構(gòu)建和諧社會保障人權(quán)的高度，盡量避免強制行為的運用因此，實施行政強制，應(yīng)當(dāng)堅持教育與強制相結(jié)合，發(fā)揮教育引導(dǎo)的作用，把行政強制行為更好的作為一種補充備用的行為。把教育與強制融合在一起，就是說首先進行教育，當(dāng)教育行為不能達到目的時才運用別的強制措施。而教育與強制相結(jié)合并不意味著就是要片面的減少強制措施的使用，教育與強制兩者是相互促進、相互依存的，經(jīng)教育仍無效的，應(yīng)當(dāng)實施行政強制。其實本質(zhì)上強制本來就是一種教育，強制的目的就是教育行為人能夠改正錯誤，所以堅持教育與強制相結(jié)合原則對公安行政執(zhí)法有重要的意義。

篇(7)

《行政強制法》與《行政許可法》《行政處罰法》并稱“行政法三駕馬車”，行政處罰法解決的是亂處罰，行政許可法解決的是亂審批，《行政強制法》則是平衡權(quán)利與權(quán)力，充分保障法律救濟，實行實體法與程序法并行。由此給城管執(zhí)法過程強制適用提出更嚴(yán)更高要求，筆者結(jié)合城管工作實際簡要分析行政強制法在城管執(zhí)法領(lǐng)域中的影響（由于各地城管部門集中行使行政處罰權(quán)職能不一，難以一一具體闡述）：行政強制法實施以來城管執(zhí)法面臨主要問題：

1.法律、法規(guī)以外的規(guī)范性文件不得作為實施依據(jù)行政強制措施由法律設(shè)定。

尚未制定法律且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制公民人身自由、凍結(jié)存款匯款和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。尚未制定法律行政法規(guī)且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定查封、扣押的行政強制措施。法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強制措施。因此，城管機關(guān)只能依照法律、法規(guī)的規(guī)定實施行政強制措施，不能以規(guī)章、政府文件為依據(jù)來實施行政強制措施。

隨著行政強制法實施、集中行使行政執(zhí)法權(quán)工作進一步深入，目前各地集中行使行政處罰城管執(zhí)法都是間接引用的，從行政法規(guī)到地方法規(guī)、地方規(guī)章橫跨幾十部法規(guī)。城管執(zhí)法缺少專門統(tǒng)一法律由此帶來了執(zhí)法主體資格，適用法律依據(jù)等一系列問題，而相對集中行使行政處罰權(quán)只是行使國務(wù)院或經(jīng)國務(wù)院授權(quán)省級地方人民政府批準(zhǔn)行使某法某一項。

2.執(zhí)法主體資格問題

行政強制法第十七條　行政強制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。行政強制措施權(quán)不得委托。依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定行使相對集中行政處罰權(quán)的行政機關(guān)，可以實施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強制措施。行政強制措施應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施。而具備資格行政執(zhí)法人員又無從鑒定，依據(jù)公務(wù)員法及《國務(wù)院關(guān)于進一步推進相對集中行政處罰權(quán)工作的決定》執(zhí)法人員必需為公務(wù)員，因此就帶來了大批事業(yè)性質(zhì)執(zhí)法人員領(lǐng)取執(zhí)法證后能否具備資格執(zhí)法問題?？上驳氖墙衲杲K省人民政府法制辦、省人社廳正進行對事業(yè)單位人員執(zhí)法身份規(guī)范，進一步推行事業(yè)單位改革加快城管執(zhí)法人員參照公務(wù)員管理步伐。

目前行政強制措施的執(zhí)法主體比較龐雜，有的地方和部門將行政強制權(quán)委托給社會組織和不具備資格的執(zhí)法人員實施，有的甚至雇傭臨時人員執(zhí)法，執(zhí)法的隨意性較大，侵害公民合法權(quán)益的情況時有發(fā)生，影響了法制的嚴(yán)肅性和政府形象。因此，《行政強制法》第17條第1款規(guī)定，行政強制措施權(quán)不得委托。這樣，城市管理行政執(zhí)法系統(tǒng)內(nèi)受托行使行政處罰權(quán)的事業(yè)單位，就無權(quán)實施行政強制權(quán)。

3.違建強拆執(zhí)行程序周期過長問題

行政強制法第四十四條　對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要的，應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議（60日復(fù)議期限）或者提起行政訴訟（3個月訴訟期限），又不拆除的，行政機關(guān)可以依法。