合同解除函精品(七篇)

序論：寫(xiě)作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來(lái)了七篇合同解除函范文，愿它們成為您寫(xiě)作過(guò)程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

上海華聯(lián)超市將其店招許可給蘇州的韓先生開(kāi)店，由于韓先生未及時(shí)支付特許費(fèi)且加盟店管理混亂，華聯(lián)超市提出解除加盟合同并要求韓先生支付違約金10萬(wàn)元人民幣。近日，上海市楊浦區(qū)人民法院對(duì)這一加盟合同糾紛案作出一審判決，韓先生除支付所欠的特許費(fèi)及滯納金外，還要支付違約金10萬(wàn)元。此外，韓先生應(yīng)停止以華聯(lián)超市名義進(jìn)行的一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并拆除“上海華聯(lián)超市”或“華聯(lián)超市”的標(biāo)章、圖形及與此有關(guān)的文字、圖案設(shè)計(jì)、招牌或其他營(yíng)業(yè)標(biāo)記。

2005年7月29日，上海的華聯(lián)超市股份有限公司與蘇州市吳中區(qū)的韓先生簽訂《特許加盟連鎖經(jīng)營(yíng)合同》，約定華聯(lián)超市同意韓先生以“華聯(lián)超市”或“上海華聯(lián)超市”為懸掛招牌開(kāi)設(shè)“138號(hào)加盟連鎖店”，韓先生應(yīng)向華聯(lián)超市交納保證金2萬(wàn)元，并應(yīng)在每季度第一個(gè)月的17日前按4500元固定金額向華聯(lián)超市支付上季度的特許權(quán)使用費(fèi)，如逾期支付特許使用費(fèi)，須按每日萬(wàn)分之五支付滯納金，若逾期二個(gè)月未支付，華聯(lián)超市有權(quán)解除合同并要求韓先生支付滯納金及違約金；合同同時(shí)約定合同解除后，韓先生必須在7日內(nèi)拆除“上海華聯(lián)超市”或“華聯(lián)超市”的標(biāo)章、圖形及與此有關(guān)的文字、圖案設(shè)計(jì)、招牌或其他營(yíng)業(yè)標(biāo)記，如韓先生在7日內(nèi)不予拆除，則華聯(lián)超市有權(quán)指定他人拆除，費(fèi)用由韓先生承擔(dān)，同時(shí)韓先生應(yīng)支付華聯(lián)超市違約金10萬(wàn)元。合同簽訂后，韓先生以蘇州吳中經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)寶南上海華聯(lián)超市的名義加盟，并按約支付了保證金2萬(wàn)元。

但不到一年，因韓先生未支付2006年度第三季度的特許使用費(fèi)，華聯(lián)超市遂向韓先生發(fā)出催交特許使用費(fèi)的函，向韓先生催討所欠的1.1萬(wàn)元特許使用費(fèi)及逾期付款滯納金112.50元。同年11月16日，華聯(lián)超市又向韓先生發(fā)出整改通知，提出韓先生的加盟店在經(jīng)營(yíng)中存有下列違反合同約定的行為：1、自行采購(gòu)商品泛濫行為，且未經(jīng)申報(bào)即上架，致使無(wú)法保證商品的質(zhì)量；2、未按約定時(shí)間足額支付加盟金；3、向華聯(lián)超市的進(jìn)貨比例低于合同有關(guān)規(guī)定。同年12月18日，華聯(lián)超市在巡查中發(fā)現(xiàn)，韓先生經(jīng)營(yíng)的店鋪仍存有上述情況未得到整改，故再次向韓發(fā)出整改通知。因韓先生收到整改通知后，仍未予以改正，華聯(lián)超市在2007年1月12日函告韓先生，解除雙方簽訂的加盟協(xié)議，并取消華聯(lián)超市寶南加盟店使用“上海華聯(lián)超市”品牌的授權(quán)，韓先生應(yīng)向華聯(lián)超市交納10萬(wàn)元的違約金，同時(shí)要求韓先生在接到函后7日內(nèi)摘除華聯(lián)超市的營(yíng)業(yè)標(biāo)識(shí)，不得再以華聯(lián)超市的名義開(kāi)展任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

由于之后韓先生未向華聯(lián)超市支付特許權(quán)使用費(fèi)，并仍在以“華聯(lián)超市”的名義經(jīng)營(yíng)，華聯(lián)超市于2007年6月25日向法院提訟。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為：華聯(lián)超市與韓先生之間的特許加盟經(jīng)營(yíng)合同合法、有效。韓先生應(yīng)當(dāng)按照約定按時(shí)足額交納特許權(quán)使用費(fèi)，但韓先生不僅未按約定支付相關(guān)費(fèi)用，且在華聯(lián)超市多次催討后仍未支付，顯屬違約，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。由于韓先生存在拖欠特許權(quán)使用費(fèi)的違約行為，依據(jù)雙方合同約定，華聯(lián)超市享有解除合同的權(quán)利，韓先生在收到華聯(lián)超市解除合同通知之日即為合同解除之日，他應(yīng)當(dāng)按照合同約定，在合同解除后7日內(nèi)拆除所有與“華聯(lián)超市”或“上海華聯(lián)”相關(guān)的營(yíng)業(yè)標(biāo)識(shí)。由于韓先生在收到解除合同的通知后，未按約定時(shí)間內(nèi)拆除所有與“華聯(lián)超市”或“上海華聯(lián)”相關(guān)的營(yíng)業(yè)標(biāo)識(shí)，仍在以華聯(lián)超市名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)，對(duì)此違約行為理應(yīng)按合同約定支付違約金。綜合上述理由，法院作出了本文開(kāi)頭所述的判決。

律師點(diǎn)評(píng)

關(guān)于這個(gè)案子，筆者想討論以下兩個(gè)問(wèn)題：

一、關(guān)于特許人的合同解除權(quán)

在合同法上，合同解除權(quán)分為法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。所謂法定解除權(quán)，就是合同一方根據(jù)法律規(guī)定單方解除合同的權(quán)利。所謂約定解除權(quán)，就是合同一方根據(jù)合同約定單方解除合同的權(quán)利。從公平的角度講，合同解除權(quán)平等適用于特許人和被特許人，也就是說(shuō)，在通常情況下，特許人和加盟商均具有同樣的法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。但因加盟合同一般由特許人制定、且因特許人有更多利益需要保護(hù)等原因，加盟合同中規(guī)定的約定解除權(quán)通常傾向于特許人而不是加盟商，即特許人有更多的按照加盟合同約定解除合同的權(quán)利。

當(dāng)然，在實(shí)踐中，特許人如何制訂合同解除條款，以及如何運(yùn)用合同解除條款，則會(huì)各有千秋，且大有學(xué)問(wèn)。

通常來(lái)講，特許人在制訂和運(yùn)用合同解除條款時(shí)有兩個(gè)基本原則：規(guī)定周密、嚴(yán)格，運(yùn)用謹(jǐn)慎、克制。具體地說(shuō)，特許人會(huì)盡量詳盡、周到地規(guī)定各種合同解除的情況，賦予自身較多的合同解除權(quán)。但在實(shí)踐中，特許人會(huì)盡量少地行使合同解除權(quán)，除非在個(gè)別情況下迫不得已時(shí)才會(huì)行使。在特許人的手中，合同解除權(quán)就像達(dá)摩克利斯之劍懸在加盟商的頭頂，時(shí)刻警示著加盟商不要逾越特許人制訂的規(guī)則紅線。在加盟商有各種違約情況時(shí)，合同解除權(quán)又可成為特許人迫使加盟商接受整改要求、承擔(dān)違約責(zé)任的有效手段。

總之，合同解除關(guān)系著雙方切身利益，且合同解除對(duì)特許人和特許體系的聲譽(yù)會(huì)造成負(fù)面影響，因此特許人并不會(huì)輕易行使合同解除權(quán)。

特許人行使合同解除權(quán)通常是在以下幾種情況下：其一，加盟商違約情節(jié)特別嚴(yán)重，經(jīng)特許人多次要求改正仍拒絕改正的；其二，因加盟商停止經(jīng)營(yíng)、放棄經(jīng)營(yíng)或隱匿失蹤等情況導(dǎo)致合同無(wú)法繼續(xù)履行的；其三，因特許人戰(zhàn)略發(fā)展需要，準(zhǔn)備減少加盟店數(shù)量或取消某些地區(qū)的加盟商的。其中第一種情況顯然是最常見(jiàn)的情況，也是特許人最為頭疼的情況。

在本案中，加盟商韓先生長(zhǎng)期拖欠特許權(quán)使用費(fèi)、且私自超比例進(jìn)貨，違反了加盟合同的約定，華聯(lián)超市因此獲得了合同規(guī)定的解除合同的權(quán)利。但在解除合同前，華聯(lián)超市向加盟商發(fā)出了多次改正通知，并且給了加盟商較長(zhǎng)的改正期限，在加盟商仍拒不交費(fèi)和改正的情況下，華聯(lián)超市最終行使了合同解除權(quán)。在法律上講，加盟合同自特許人將解除通知送達(dá)給加盟商之日起正式解除。自合同解除后，加盟商應(yīng)該根據(jù)合同約定承擔(dān)合同終止后的義務(wù)，比如停止使用華聯(lián)超市的招牌、停止以華聯(lián)名義繼續(xù)經(jīng)營(yíng)等，否則就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

當(dāng)然，特許人是否根據(jù)加盟合同實(shí)際獲得了合同解除權(quán)，該解除權(quán)是否受法律保護(hù)，并不是特許人一方就能決定的，如果加盟商對(duì)此不服，可以提訟或仲裁，由司法和仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)特許人的解除權(quán)進(jìn)行認(rèn)定。如果解除權(quán)成立，則加盟合同自特許人解除通知到達(dá)之日起解除，加盟商應(yīng)對(duì)此后發(fā)生的行為承擔(dān)違約責(zé)任；如果解除權(quán)不能成立，則加盟合同并不因特許人的解除通知而解除，加盟商有權(quán)繼續(xù)使用華聯(lián)招牌和名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，并不因此而違約(但加盟商因欠費(fèi)、私自進(jìn)貨構(gòu)成違約而承擔(dān)違約責(zé)任就是另一個(gè)事情

了)。在本案中，特許人的解除權(quán)得到了法院的確認(rèn)，因此加盟商自合同解除后仍然使用華聯(lián)招牌和名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)構(gòu)成了違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

二、關(guān)于加盟合同中違約金數(shù)額的設(shè)定

華聯(lián)超市和加盟商韓先生在加盟合同中約定了10萬(wàn)元的違約金，韓先生在訴訟中提出違約金過(guò)高，要求降低違約金的數(shù)額。

法院認(rèn)為，關(guān)于該項(xiàng)違約金的數(shù)額，首先，韓先生的違約行為具有明顯故意，而從雙方對(duì)該項(xiàng)違約金的約定來(lái)看，違約金10萬(wàn)元不僅僅具有對(duì)華聯(lián)超市損失的補(bǔ)償性，還兼具懲罰性。其次，鑒于華聯(lián)超市系知名品牌，在全國(guó)擁有多家加盟店，且經(jīng)營(yíng)商品大多為食品等涉及一般消費(fèi)者的生活必需品，擅自使用該品牌，不僅僅影響華聯(lián)超市品牌的信譽(yù)，對(duì)消費(fèi)者而言更可能產(chǎn)生較大損害，因此，雙方約定此數(shù)額的違約金具有合理性。再次，韓先生亦未提供收取10萬(wàn)元違約金過(guò)高的依據(jù)。故華聯(lián)超市依據(jù)合同約定主張10萬(wàn)元違約金，合法有據(jù)，法院對(duì)違約金的數(shù)額不予調(diào)整。

《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

篇(2)

內(nèi)容提要: 未生效合同的命運(yùn)應(yīng)視具體情況而定，有的可被解除。未生效合同產(chǎn)生了不完全債務(wù)；債務(wù)人若已經(jīng)履行了不完全債務(wù)，只是不完全；債務(wù)人明確表示不履行不完全債務(wù)，或以自己的行為表明不履行不完全債務(wù)，構(gòu)成了先期違約，債權(quán)人可以援用《合同法》第94條第2項(xiàng)或第4項(xiàng)的規(guī)定，主張解除合同。此外，當(dāng)事人雙方也可以協(xié)商一致將已經(jīng)成立但未生效的合同解除。部分生效、部分未生效的合同亦可作為解除的對(duì)象。

 

 

    關(guān)于未生效合同，即已經(jīng)成立但尚未生效的合同，可否作為解除的對(duì)象這一問(wèn)題，崔建遠(yuǎn)教授曾在《合同解除的疑問(wèn)與釋答》[1]一文中討論過(guò)，采肯定說(shuō)并闡釋了理由。隨著時(shí)間的推移、實(shí)務(wù)的發(fā)展、研究的深入，筆者有不同的想法，有必要拋磚引玉。

    一、未生效合同的命運(yùn)分析

    合同已經(jīng)成立了，但尚未生效，在此期間，一方當(dāng)事人實(shí)施了不法行為，致使相對(duì)人若繼續(xù)固守該合同和等待其生效，就會(huì)遭受重大損失，于此場(chǎng)合，若符合法定的或約定的解除條件，該相對(duì)人主張解除該合同，應(yīng)否得到支持？這是實(shí)務(wù)向法律人提出的亟待解決的問(wèn)題，在此，以下述案件為例加以研討。

    案例一：甲房產(chǎn)公司由a國(guó)某有限公司和丙房地產(chǎn)公司出資成立。李某與甲房產(chǎn)公司于2000年6月簽訂了《項(xiàng)目及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，并得到了丙房地產(chǎn)公司的確認(rèn)。該合同約定：（1）轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目為《舊城改造項(xiàng)目》的開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)權(quán)。該《舊城改造項(xiàng)目》的用地面積為45679平方米，建筑容積率為1：2，建筑面積約80000平方米。（2）甲房產(chǎn)公司將包括以前在該項(xiàng)目所投入的款項(xiàng)在內(nèi)的整個(gè)《舊城改造項(xiàng)目》轉(zhuǎn)讓給李某，同時(shí)同意將公司股權(quán)、法人等手續(xù)轉(zhuǎn)讓給李某，手續(xù)由李某辦理；甲房產(chǎn)公司將轉(zhuǎn)讓的一切手續(xù)、文件轉(zhuǎn)交給李某。李某以人民幣4000萬(wàn)元將《舊城改造項(xiàng)目》的所有權(quán)全部買(mǎi)下，承繼甲房產(chǎn)公司退出本項(xiàng)目的一切手續(xù)和投資額及延續(xù)本項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)、經(jīng)營(yíng)及管理權(quán)。（3）李某在簽訂合同后的3天內(nèi)將200萬(wàn)元人民幣匯入a國(guó)某有限公司指定的銀行賬戶(hù)，同時(shí)甲房產(chǎn)公司將其財(cái)務(wù)印章、公章及文件移交給李某；李某在2000年10月8日前將300萬(wàn)元人民幣匯入a國(guó)某有限公司指定的銀行賬戶(hù)；余下的1500萬(wàn)元人民幣，李某在2001年內(nèi)分批匯付a國(guó)某有限公司指定的銀行賬戶(hù)，如有尾數(shù)付不清的部分，可用樓宇抵頂。（4）甲房產(chǎn)公司在收到李某支付的人民幣1500萬(wàn)元后，應(yīng)把本項(xiàng)目所有權(quán)（包括開(kāi)發(fā)公司的法人、股權(quán)）一并轉(zhuǎn)歸李某；負(fù)責(zé)把本項(xiàng)目前期發(fā)生的一切費(fèi)用、清單及原始票據(jù)交給李某，負(fù)責(zé)李某付給的現(xiàn)金及分得樓宇的稅費(fèi)，負(fù)責(zé)協(xié)助李某與村委會(huì)簽訂有關(guān)本項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)合同。李某負(fù)責(zé)按上述第（3）條有關(guān)付款的規(guī)定付款給a國(guó)某有限公司，負(fù)責(zé)將分給甲房產(chǎn)公司的樓宇抵頂部分的住宅按每平方米3000元人民幣結(jié)算，負(fù)責(zé)自籌資金開(kāi)發(fā)本項(xiàng)目并在實(shí)施過(guò)程中承擔(dān)所發(fā)生的一切責(zé)任（包括經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任）。（5）本合同書(shū)簽訂前甲房產(chǎn)公司所發(fā)生的一切債權(quán)債務(wù)與李某無(wú)關(guān)，本合同書(shū)簽訂后所發(fā)生的一切債權(quán)債務(wù)概與a國(guó)某有限公司無(wú)關(guān)；雙方在簽訂合同時(shí)，甲房產(chǎn)公司將以前的付款清單及李某今后拆遷須付款的清單予以詳細(xì)列明，并經(jīng)丙房地產(chǎn)公司及雙方確認(rèn)和加蓋公章；按照雙方確認(rèn)后的清單數(shù)目為準(zhǔn)；本合同的簽訂需經(jīng)甲房產(chǎn)公司、丙房地產(chǎn)公司的確認(rèn)并加蓋公章。

    由于系爭(zhēng)股東系a國(guó)某有限公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)有關(guān)主管機(jī)關(guān)審批，但是其實(shí)際辦理并未經(jīng)有關(guān)主管機(jī)關(guān)審批。由于股權(quán)受讓人李某僅支付了884萬(wàn)元人民幣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，經(jīng)a國(guó)某有限公司的多次催要后仍未付清余款，a國(guó)某有限公司為此提起訴訟，以李某嚴(yán)重違約為由請(qǐng)求解除《項(xiàng)目及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，重新經(jīng)營(yíng)管理甲房產(chǎn)公司。由于《項(xiàng)目及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的締約雙方為李某和甲房產(chǎn)公司，a國(guó)某有限公司非締約方，故原告主體資格不適格。但李某在訴訟過(guò)程中認(rèn)可了a國(guó)某有限公司的訴訟地位，且認(rèn)可了《項(xiàng)目及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方實(shí)際上是a國(guó)某有限公司，最終裁判機(jī)關(guān)支持了a國(guó)某有限公司解除《項(xiàng)目及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的主張。

    案例二：甲公司欲兼并乙公司，雙方簽訂了兼并合同，其中約定以若干行政主管部門(mén)落實(shí)一系列優(yōu)惠政策、放貸銀行免除乙公司迄今為止拖欠的貸款利息作為合同的生效條件。在合同簽訂但未滿(mǎn)足生效條件的情況下，雙方當(dāng)事人即開(kāi)始履行合同，但在確定乙公司的法定代表人等問(wèn)題上發(fā)生嚴(yán)重分歧，而乙公司的大多數(shù)職工也反對(duì)公司兼并，并停工和不斷上訪，導(dǎo)致公司無(wú)法正常運(yùn)作甚至陷入停頓狀態(tài)。由于甲公司的兼并目的難以達(dá)到，預(yù)期利益化為泡影，加上大部分優(yōu)惠政策落實(shí)無(wú)望、放貸銀行明確拒絕免除乙公司的貸款利息，甲公司遂提出解除該兼并合同。乙公司以合同解除只能針對(duì)有效的合同作為理由，予以抗辯。

    上述案例一提出的問(wèn)題是，該案中司法機(jī)關(guān)的裁判根據(jù)為何；案例二提出的問(wèn)題是該兼并合同是否可以解除。筆者認(rèn)為，未生效合同即已經(jīng)成立但未生效的合同，其前途如何應(yīng)區(qū)分情形而定。第一種情形是合同無(wú)效。如我國(guó)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第20條規(guī)定，合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)的，須經(jīng)合營(yíng)他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。違反這些規(guī)定的，轉(zhuǎn)讓無(wú)效。[2]上述案例一中的《項(xiàng)目及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，因主管機(jī)關(guān)外經(jīng)貿(mào)委不予批準(zhǔn)，以致股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，違反了該條例的規(guī)定，應(yīng)歸于無(wú)效，不再適用合同解除制度。[3]第二種情形是，當(dāng)事人通過(guò)其行為或言詞已經(jīng)變更了原合同的生效條件，變更后的合同已經(jīng)生效了。例如，當(dāng)事人在合同中約定了始期或停止條件，在始期尚未屆至、停止條件尚未成就的情況下，雙方當(dāng)事人都已經(jīng)履行了主要義務(wù)，或一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù)且對(duì)方認(rèn)可，則宜認(rèn)定該合同已經(jīng)變更，去除了始期或停止條件。此類(lèi)合同可以是解除的對(duì)象，對(duì)此未見(jiàn)有反對(duì)的意見(jiàn)。[4]第三種情形是，未生效合同因約定的解除條件成就或終期屆滿(mǎn)而徹底地失去效力。例如，某涉外《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》規(guī)定：“本合同如自簽字蓋章之日起18個(gè)月內(nèi)，政府主管部門(mén)未審批的，自動(dòng)失去效力?！痹摵贤灰院炞稚w章之日起已逾18個(gè)月，即使政府主管部門(mén)并未做出不予批準(zhǔn)的決定，也歸于消滅。第四種情形是，未生效合同既非無(wú)效，又未經(jīng)變更成為有效，繼續(xù)處于尚未生效的狀態(tài)。上述案例二即屬此類(lèi)。屬于此類(lèi)的還有：合同雖然尚未滿(mǎn)足我國(guó)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第20條第1款規(guī)定的條件，但并非審批機(jī)構(gòu)不予批準(zhǔn)，只是尚待時(shí)日，就屬于尚未生效的合同。此類(lèi)合同可否解除尚存疑問(wèn)，下文將專(zhuān)門(mén)進(jìn)行討論。

    二、未生效合同作為解除對(duì)象的理由

    未生效合同可以作為法定解除的對(duì)象，其理由如下：（1）合同解除須以有效成立的合同為對(duì)象，這是在尚未遇到未生效合同可否解除的案件之前的觀點(diǎn)。[5]其實(shí)，中國(guó)現(xiàn)行法并未明文規(guī)定被解除的合同僅僅限于已經(jīng)生效的合同，沒(méi)有禁止解除已經(jīng)成立但未生效的合同。在這樣的背景下，只有允許解除已經(jīng)成立但尚未生效的合同才會(huì)有公正合理的結(jié)果，因此學(xué)界不宜再固守舊論，而應(yīng)當(dāng)重新界定中國(guó)現(xiàn)行法上的合同解除對(duì)象。（2）依據(jù)合同神圣或合同嚴(yán)守的原則，合同一旦有效就必須遵守，不得擅自變更或解除。即使如此，在主客觀情況發(fā)生變化，繼續(xù)嚴(yán)守合同會(huì)帶來(lái)不適當(dāng)?shù)暮蠊那闆r下，法律也允許當(dāng)事人解除合同。既然已經(jīng)發(fā)生法律效力的合同尚且可以解除，不再受合同嚴(yán)守原則的束縛，根據(jù)舉重明輕的原則，未生效合同的約束力會(huì)更弱甚至沒(méi)有，就更應(yīng)當(dāng)允許解除了，除非阻止此類(lèi)合同生效履行且宜提前消滅的正當(dāng)事由不存在。（3）若不允許解除未生效合同，該合同要么較長(zhǎng)時(shí)間地停留在這種狀態(tài)，要么發(fā)展到生效履行的階段，而這兩種結(jié)果對(duì)于無(wú)辜的當(dāng)事人均為不利，該當(dāng)事人強(qiáng)行廢除該合同，至少構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任，這并不適當(dāng)。如果允許該當(dāng)事人解除合同，則不會(huì)出現(xiàn)此類(lèi)不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)果。（4）其實(shí)，合同存在著死亡的基因，終將消滅。在中國(guó)現(xiàn)行法上，合同消滅的制度有無(wú)效、撤銷(xiāo)、效力待定場(chǎng)合的不予追認(rèn)、清償和解除等。[6]未生效合同在不存在無(wú)效、撤銷(xiāo)、效力待定的原因場(chǎng)合，其消滅顯然不適用無(wú)效、撤銷(xiāo)、效力待定的制度，因其尚未生效也不適用清償?shù)闹贫?。剩下的唯有合同解除制度，其?yīng)當(dāng)是明智的選擇，因?yàn)橐呀?jīng)生效的合同若提前歸于消滅，屬于合同解除制度的范疇，未生效合同的提前消滅也作同樣處理是比較合適的。[7]

    這種觀點(diǎn)已被《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《若干規(guī)定》）所采納?！度舾梢?guī)定》第5條規(guī)定：“外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行報(bào)批義務(wù)，經(jīng)受讓方催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行，受讓方請(qǐng)求解除合同并由轉(zhuǎn)讓方返還其已支付的轉(zhuǎn)讓款、賠償因未履行報(bào)批義務(wù)而造成的實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)予支持。”第6條規(guī)定：“外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行報(bào)批義務(wù)，受讓方以轉(zhuǎn)讓方為被告、以外商投資企業(yè)為第三人提起訴訟，請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓方與外商投資企業(yè)在一定期限內(nèi)共同履行報(bào)批義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。受讓方同時(shí)請(qǐng)求在轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內(nèi)不履行報(bào)批義務(wù)時(shí)自行報(bào)批的，人民法院應(yīng)予支持。轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)拒不根據(jù)人民法院生效判決確定的期限履行報(bào)批義務(wù)，受讓方另行起訴，請(qǐng)求解除合同并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。賠償損失的范圍可以包括股權(quán)的差價(jià)損失、股權(quán)收益及其他合理?yè)p失?！钡?條規(guī)定：“外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定受讓方支付轉(zhuǎn)讓款后轉(zhuǎn)讓方才辦理報(bào)批手續(xù)，受讓方未支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，經(jīng)轉(zhuǎn)讓方催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行，轉(zhuǎn)讓方請(qǐng)求解除合同并賠償因遲延履行而造成的實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>

    問(wèn)題至此尚未解決，原因在于《若干規(guī)定》的上述關(guān)于解除未生效合同的規(guī)定，是以當(dāng)事人一方不履行報(bào)批義務(wù)這一作為合同生效要件的義務(wù)為解除條件，而非以當(dāng)事人一方“不履行”[8]主給付義務(wù)或從給付義務(wù)為解除條件。在未生效合同的場(chǎng)合，當(dāng)事人一方“不履行”主給付義務(wù)、從給付義務(wù)時(shí)，相對(duì)人可否援用《合同法》第94條的有關(guān)規(guī)定主張解除合同，仍需討論。

    三、未生效合同中的義務(wù)與解除類(lèi)型的對(duì)應(yīng)關(guān)系

    鑒于中國(guó)現(xiàn)行法設(shè)置的合同解除制度包括約定解除、協(xié)議解除和法定解除諸類(lèi)型，[9]有必要分別討論每種解除行為與未生效合同之間的關(guān)系，以檢驗(yàn)上述結(jié)論是否適當(dāng)。

    未生效合同中約定了解除權(quán)產(chǎn)生的條件，或當(dāng)事人各方事后達(dá)成了解除該合同的協(xié)議，這些情形在實(shí)務(wù)中已經(jīng)發(fā)生。例如，某《股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》規(guī)定：“如自本協(xié)議書(shū)簽署之日起十八個(gè)月后，本次股份轉(zhuǎn)讓仍未生效或者出現(xiàn)其他政府審批障礙而導(dǎo)致本次股份轉(zhuǎn)讓無(wú)法實(shí)施，則轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)在本協(xié)議簽署之日起十八個(gè)月屆滿(mǎn)后三個(gè)月內(nèi)就是否繼續(xù)履行本協(xié)議書(shū)進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不一致的，可以解除本協(xié)議書(shū)。如本協(xié)議書(shū)因此解除，各方保證各自承擔(dān)本次股份轉(zhuǎn)讓發(fā)生的成本及費(fèi)用，互不追究，但各方另有約定的除外。但因本協(xié)議書(shū)任何一方過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致本次股份轉(zhuǎn)讓未能生效或無(wú)法實(shí)施，該方不得依據(jù)本條提出責(zé)任豁免?！贝祟?lèi)約定乃當(dāng)事人各方的真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，亦不違背公共秩序、善良風(fēng)俗，法律應(yīng)予承認(rèn)。如此，在約定的解除權(quán)產(chǎn)生條件成就時(shí)，應(yīng)允許該解除權(quán)的行使，或當(dāng)事人各方達(dá)成了解除的協(xié)議，該解除協(xié)議生效之時(shí)已經(jīng)成立但未生效的合同歸于解除。

    依據(jù)《合同法》第94條第1項(xiàng)的規(guī)定，解除未生效合同，不存有法律上的障礙，理論上也能自圓其說(shuō)。有疑問(wèn)的是，當(dāng)事人能否基于《合同法》第94條第2項(xiàng)至第4項(xiàng)的規(guī)定，主張解除此類(lèi)合同。筆者認(rèn)為，回答這個(gè)問(wèn)題牽涉到債務(wù)的分類(lèi)、未履行效力不齊備的合同是否構(gòu)成違約、先期違約及其類(lèi)比，需要較為詳細(xì)地進(jìn)行分析。

    關(guān)于債務(wù)的分類(lèi)，學(xué)說(shuō)上已經(jīng)承認(rèn)了效力齊備的債務(wù)和效力不齊備的債務(wù)，或者說(shuō)完全債務(wù)和不完全債務(wù)（unvollkommene verbindlichkeiten）。[10]德國(guó)法甚至承認(rèn)了賭博、約定婚姻居間報(bào)酬等均不設(shè)定“債務(wù)”類(lèi)型的不完全債務(wù)。[11]舉重以明輕，已經(jīng)成立的合同具有合法性，只是尚未生效，基于此類(lèi)合同產(chǎn)生的債務(wù)，更應(yīng)屬于不完全債務(wù)，是債務(wù)的一種類(lèi)型。既然合同沒(méi)有生效，這種類(lèi)型的不完全債務(wù)自然未屆履行期，于是不會(huì)構(gòu)成遲延履行。在債務(wù)人自愿履行不完全債務(wù)的情況下，如果該履行不符合約定或法定，是否構(gòu)成不完全履行？回答是肯定的。其理由之一是，《合同法》第62條第4項(xiàng)規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行債務(wù)。比照該規(guī)定的精神，可以認(rèn)為債務(wù)人自愿履行不完全債務(wù)，意味著放棄了期限利益，債務(wù)的履行期限因此而屆至。其理由之二是，即便履行期明確，但按照《合同法》第71條第1款關(guān)于“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外”的規(guī)定，除了履行期純?yōu)閭鶛?quán)人的情況，債務(wù)人也有權(quán)提前履行，并且債務(wù)人提前履行時(shí)，債權(quán)人若無(wú)其他理由而不受領(lǐng)，就構(gòu)成債權(quán)人遲延。這種特例也模糊了不完全履行情況下的履行期屆至。其理由之三是，不完全履行的構(gòu)成至少在形式上沒(méi)有履行期限屆至這個(gè)要件，換句話說(shuō)，不完全履行指的是債務(wù)人所為的給付存在著瑕疵，不看重履行期屆至與否。

    債務(wù)人明確表示無(wú)論何時(shí)都不會(huì)履行不完全債務(wù)，或以自己的行為表明不履行該債務(wù)，其是否構(gòu)成先期違約？筆者對(duì)此持肯定態(tài)度。因?yàn)橄绕谶`約的要件就是，在履行期屆滿(mǎn)之前或在履行期屆至前（普通法的模式），債務(wù)人明確表示或以自己的行為表明不履行合同義務(wù)，或債務(wù)人明確拒絕履行其債務(wù)或構(gòu)成客觀預(yù)期不能（普通法）。債務(wù)人明確表示或以自己的行為表明不履行不完全債務(wù)，必定在“履行期屆滿(mǎn)之前”，也自然在“履行期屆至前”，宜按先期違約對(duì)待。

    綜上所述，未生效合同產(chǎn)生了不完全債務(wù)；債務(wù)人若已經(jīng)履行了不完全債務(wù)，只是不完全；債務(wù)人明確表示不履行不完全債務(wù)，或以自己的行為表明不履行不完全債務(wù)，構(gòu)成了先期違約，債權(quán)人可以援用《合同法》第94條第2項(xiàng)或第4項(xiàng)的規(guī)定，主張解除合同。

    四、部分未生效合同與合同解除之間的關(guān)系

    世界上的事情確實(shí)復(fù)雜，其表現(xiàn)之一是，合同未生效，可能是某特定合同的部分條款未生效，其他部分已經(jīng)生效。在某特定合同由一系列合同文件組成的場(chǎng)合，這種部分生效、部分未生效的情形可能發(fā)生。試以下述案例來(lái)作分析。

    a股份有限公司系一家境內(nèi)上市公司，其對(duì)外簽署了一份《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議附有以下四份文件：（1）《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》;（2）《關(guān)于a股份有限公司員工安置安排》；（3）《關(guān)于a股份有限公司盈利目標(biāo)之承諾函》;（4）《受讓人的法人代表甲對(duì)本次收購(gòu)行為承擔(dān)連帶責(zé)任之不可撤銷(xiāo)的承諾函》。該《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第26條規(guī)定：“本協(xié)議書(shū)自各方法定代表人或授權(quán)代表簽字并加蓋公章之日起成立?！钡?7條規(guī)定：“本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓在以下條件全部成就且其中最晚成就之日起生效：（1）轉(zhuǎn)讓方的股東大會(huì)批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓方向受讓方轉(zhuǎn)讓其持有的本協(xié)議書(shū)項(xiàng)下的目標(biāo)公司（a股份有限公司）的股份；（2）目標(biāo)公司（a股份有限公司）的股東大會(huì)批準(zhǔn)本次向受讓方協(xié)議轉(zhuǎn)讓標(biāo)的股份；（3）本次股份轉(zhuǎn)讓經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核無(wú)異議；（4）受讓人向目標(biāo)公司（a股份有限公司）的股東發(fā)出的《要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)》經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)無(wú)異議，《要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)》生效且要約收購(gòu)?fù)瓿桑唬?）本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得主管?chē)?guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理審批部門(mén)批準(zhǔn)；（6）本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得主管外商投資審批部門(mén)批準(zhǔn)?！痹摗豆煞蒉D(zhuǎn)讓協(xié)議》經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字蓋章，按照《合同法》第25條的規(guī)定，以及該協(xié)議第26條的約定已經(jīng)成立。不過(guò)，其尚未經(jīng)主管?chē)?guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)批準(zhǔn)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，依據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第20條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返?條第1款前段的規(guī)定，以及該協(xié)議第27條的約定，《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》尚未生效。受讓方認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓方違反了附件中的《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》，主張解除主協(xié)議。

    此處暫且不論轉(zhuǎn)讓方是否違反了作為主協(xié)議的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，在假定轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)違反了該附件協(xié)議的情況下來(lái)回答受讓方有無(wú)權(quán)利解除主協(xié)議的問(wèn)題。這里需要特別探討的是，尚未生效的合同可否有部分生效的情形？若有，其根據(jù)是什么？

    首先，作為主協(xié)議的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第22條第2款規(guī)定：“受讓方承諾因其主觀、惡意的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓未獲審核和批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)而造成本協(xié)議無(wú)法履行，在該事實(shí)發(fā)生次日起5個(gè)工作日內(nèi)，受讓方向轉(zhuǎn)讓方支付人民幣1200萬(wàn)元的違約金。上述受讓方的過(guò)錯(cuò)是指應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)法定或約定或承諾的義務(wù)而受讓方因主觀、惡意的過(guò)錯(cuò)不履行的，包括但不限于：（1）受讓方對(duì)其具備本次收購(gòu)目標(biāo)公司（a股份有限公司）的投資者資格的陳述與保證不真實(shí)，或因未履行其作出的有關(guān)投資者資格的承諾，而導(dǎo)致本次股份轉(zhuǎn)讓不能獲得批準(zhǔn)；（2）受讓方未履行且也無(wú)法繼續(xù)履行要約收購(gòu)義務(wù)而導(dǎo)致本次股份轉(zhuǎn)讓失敗?！惫P者認(rèn)為，受讓方承擔(dān)該條款約定的違約金責(zé)任，必須以該條款已經(jīng)生效為前提條件，假如該條款尚未生效，不可能產(chǎn)生違約金責(zé)任，只能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。這說(shuō)明作為主協(xié)議的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》在總體上尚未生效，但其中的第22條第2款卻已經(jīng)生效。

    其次，按照主協(xié)議第34條第2款關(guān)于“本協(xié)議書(shū)附件是本協(xié)議書(shū)不可分割的組成部分，各附件一經(jīng)各方簽署，即具有與本協(xié)議書(shū)相同的法律效力”的規(guī)定，該協(xié)議書(shū)附件《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》也是該協(xié)議書(shū)不可分割的組成部分。依據(jù)該附件協(xié)議第3條第7款關(guān)于“本協(xié)議經(jīng)各方簽署之日起生效，為《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》之附件，與《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》一并使用，是《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》不可分割的組成部分”的規(guī)定，因《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》已被各方簽署而發(fā)生了效力，雖然作為主協(xié)議的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》在總體上尚未生效，但為其不可分割組成部分之附件《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》卻已經(jīng)生效。

    那么，對(duì)于這種總體上尚未生效但部分條款業(yè)已生效的合同，其可否作為解除的對(duì)象？既然完全尚未生效的合同都可以作為解除的標(biāo)的，部分生效部分未生效的合同就更不必說(shuō)了。但問(wèn)題的難點(diǎn)并不在這里，而在于一方當(dāng)事人違反的是業(yè)已生效部分的義務(wù)，相對(duì)人卻要解除尚未生效部分的合同，這可否得到支持？《合同法》第94條第2項(xiàng)至第4項(xiàng)等規(guī)定的解除類(lèi)型及其運(yùn)作，是當(dāng)事人一方違反了已經(jīng)生效的或者未生效合同項(xiàng)下的義務(wù)，相對(duì)人的解除權(quán)將因此而產(chǎn)生，其結(jié)果是使該已經(jīng)生效的或者未生效的合同歸于解除。即a合同被違反，導(dǎo)致的是a合同被解除，而非b合同被解除。但上述“一方當(dāng)事人違反的是業(yè)已生效部分的義務(wù)，相對(duì)人卻要解除尚未生效部分的合同”的問(wèn)題則有所不同，即a合同被違反，相對(duì)人卻要求解除b合同；或?qū)儆谀澈贤腶部分被違反，相對(duì)人卻要求解除該合同的b部分，對(duì)此，筆者認(rèn)為應(yīng)區(qū)分以下不同情形予以處理。

    第一，尚未生效的合同或條款和已經(jīng)生效的合同或條款若各自獨(dú)立，僅為類(lèi)似于“單純外觀結(jié)合的合同聯(lián)立”情形的，一方當(dāng)事人違反了尚未生效部分的合同或條款，相對(duì)人只能據(jù)此解除該部分的合同或條款，解除的效力不及于已經(jīng)生效的合同或條款；一方當(dāng)事人違反了已經(jīng)生效的合同或條款，相對(duì)人只能據(jù)此解除該部分合同或條款，解除的效力不及于尚未生效部分的合同或條款。這是因?yàn)閱渭兺庥^結(jié)合的合同聯(lián)立，實(shí)際上是數(shù)個(gè)獨(dú)立的合同僅因締約行為而結(jié)合，相互之間不具有依存關(guān)系。于此場(chǎng)合，自應(yīng)分別適用各自的合同規(guī)范。

    若尚未生效的合同或條款和已經(jīng)生效的合同或條款，為類(lèi)似于“一份合同的效力或存在，依附于另一份合同的效力或存在的合同聯(lián)立”情形的，則應(yīng)貫徹主合同或條款被解除的，依附性合同或條款同其命運(yùn)的原則。這是因?yàn)橛诖藞?chǎng)合的各個(gè)合同是否有效成立，需要分別判斷，但在效力上，被依存的合同不成立、無(wú)效、被撤銷(xiāo)或解除時(shí)，依存的合同應(yīng)同其命運(yùn)。據(jù)此，在主合同或條款尚未生效，而其依附性合同或條款已生效的情況下，若解除尚未生效的主合同或條款，則已生效的依附性合同或條款亦隨之解除，而已生效的依附性合同或條款被解除時(shí)，尚未生效的主合同或條款并不必然被解除；在主合同或條款已生效，而其依附性合同或條款尚未生效的情況下，解除已經(jīng)生效的主合同或條款時(shí)，尚未生效的依附性合同或條款亦隨之解除，而尚未生效的依附性合同或條款被解除時(shí)，已經(jīng)生效部分的主合同或條款并不必然被解除。

    第二，尚未生效的合同或條款和已經(jīng)生效的合同或條款，盡管在締約雙方看來(lái)不可分割，但在法律上卻屬于類(lèi)似“典型合同附其他種類(lèi)的從給付”的情形，其在處理上應(yīng)當(dāng)貫徹這樣的規(guī)則，即一方當(dāng)事人違反從給付義務(wù)的，相對(duì)人只能據(jù)此解除該部分合同條款，典型合同不因此而被解除；一方當(dāng)事人違反典型合同項(xiàng)下的義務(wù)的，相對(duì)人有權(quán)據(jù)此解除典型合同，從給付義務(wù)部分隨之被解除。這是因?yàn)榈湫秃贤瑸橹饕糠郑瑥慕o付為非主要部分。對(duì)此，原則上僅適用主要部分的合同規(guī)范，非主要部分被主要部分吸收。[12]

    第三，尚未生效的合同或條款和已經(jīng)生效的合同或條款，盡管在締約雙方看來(lái)不可分割，但在法律上卻屬于類(lèi)似“類(lèi)型結(jié)合合同”的，各部分合同或條款彼此之間居于等值的地位，其處理原則上應(yīng)當(dāng)貫徹這樣的規(guī)則，即一方當(dāng)事人違反某部分合同或條款的，相對(duì)人只能據(jù)此解除該部分合同或條款，除非解除該部分合同或條款會(huì)使其他部分合同或條款失去存續(xù)的價(jià)值，或無(wú)法獨(dú)立存在。這是因?yàn)?，?duì)于居于等值地位的各部分合同或條款，應(yīng)予分解，分別適用各部分的典型合同規(guī)范，并依當(dāng)事人可推知的意思調(diào)和其歧義。[13]

    但是解除尚未生效的合同或條款并未導(dǎo)致已生效合同或條款失去存續(xù)價(jià)值，亦未導(dǎo)致已生效合同或條款無(wú)法獨(dú)立存續(xù)的，則解除尚未生效的合同或條款應(yīng)予承認(rèn)；而若解除尚未生效的合同或條款致使已生效的合同或條款失去存續(xù)的價(jià)值，或使已生效的合同或條款無(wú)法獨(dú)立存續(xù)的，則不應(yīng)支持解除尚未生效的合同或條款。

    需要強(qiáng)調(diào)指出的是，解除已生效的合同或條款沒(méi)有導(dǎo)致尚未生效的合同或條款失去存續(xù)價(jià)值，亦未導(dǎo)致尚未生效的合同或條款無(wú)法獨(dú)立存續(xù)的，則解除尚未生效的合同或條款應(yīng)予承認(rèn)；但倘若解除已生效的合同或條款已經(jīng)導(dǎo)致尚未生效的合同或條款失去存續(xù)價(jià)值，或使尚未生效的合同或條款無(wú)法獨(dú)立存續(xù)的，則不應(yīng)支持解除尚未生效的合同或條款。

    第四，若尚未生效的合同或條款和已生效的合同或條款密切結(jié)合且不可分割，解除任何部分的合同或條款，都會(huì)使其他部分的合同或條款失去存續(xù)價(jià)值或無(wú)法獨(dú)立存續(xù)。于此情形下，一方當(dāng)事人違反尚未生效的合同或條款所產(chǎn)生的義務(wù)時(shí)，相對(duì)人有權(quán)解除合同的全部；一方當(dāng)事人違反已生效合同或條款所產(chǎn)生的義務(wù)時(shí)，相對(duì)人亦有權(quán)解除合同的全部。

    第五，就上述案例而言，a股份有限公司簽訂的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及其附件《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》，二者既有相互獨(dú)立的一面，也有后者是前者不可分割的組成部分的一面。說(shuō)它們各自獨(dú)立，是因?yàn)楦髯缘臉?biāo)的不同，各自的目的及任務(wù)有別，各自的生效要件相異，絕非同一典型合同里的不同條款，并無(wú)必然結(jié)合在一起的天性，而是不同合同因當(dāng)事人的意思而“組合”在一起。說(shuō)它們不可分割地組成了合同，是因?yàn)楹笳呙鞔_規(guī)定當(dāng)事人各方應(yīng)本著“為確保本次股份轉(zhuǎn)讓符合法律法規(guī)的要求，保障和明確過(guò)渡期間協(xié)議各方各自的權(quán)利和義務(wù)，妥善安排過(guò)渡期間目標(biāo)公司（a股份有限公司）的經(jīng)營(yíng)運(yùn)作”的目的，而特意作出了這樣的約定。因此，判斷受讓方有無(wú)權(quán)利解除《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，不宜簡(jiǎn)單套用非典型合同的法律適用規(guī)則，而應(yīng)當(dāng)有所突破。

    轉(zhuǎn)讓方違反附件中之《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》，沒(méi)有導(dǎo)致《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》構(gòu)成不能履行，也沒(méi)有使受讓方成立《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的目的落空，則受讓方不得以轉(zhuǎn)讓方違反了《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》為由解除《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。但由于轉(zhuǎn)讓方違反《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》的行為，已有使《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》不能履行之虞（巨大的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)），因此受讓方有權(quán)援用《合同法》第94條第2項(xiàng)的規(guī)定，主張解除《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。

    而若轉(zhuǎn)讓方違反《關(guān)于a股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓過(guò)渡期安排的協(xié)議》，導(dǎo)致《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》構(gòu)成不能履行或?qū)⑹故茏尫皆馐苤卮髶p失或使其合同目的落空，受讓方有權(quán)援用《合同法》第94條第4項(xiàng)的規(guī)定，主張解除《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。

 

 

 

注釋:

[1]參見(jiàn)崔建遠(yuǎn)：《合同解除的疑問(wèn)與釋答》，《法學(xué)》2005年第9期。

[2]我國(guó)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第20條第4款使用的術(shù)語(yǔ)是“轉(zhuǎn)讓無(wú)效”，未言明是不發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?lèi)似于物權(quán)變動(dòng)）的效力，還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效。按照該行政法規(guī)的立法目的，所謂“轉(zhuǎn)讓無(wú)效”指的是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效，審判和仲裁的實(shí)務(wù)也基本上按照此種解釋予以裁判。現(xiàn)行《物權(quán)法》第15條等規(guī)定則區(qū)分了物權(quán)變動(dòng)與其原因行為，未辦理物權(quán)登記的，不影響原因行為的效力。如果據(jù)此模式和理念解釋我國(guó)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第20條的規(guī)定，就會(huì)得出與以往解釋不同的結(jié)論，即政府審批部門(mén)不予批準(zhǔn)涉外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，僅僅是股權(quán)沒(méi)有移轉(zhuǎn)，受讓人沒(méi)有取得股權(quán)，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不因此而無(wú)效，在不存在《合同法》第52條、第47條、第48條和第51條規(guī)定的原因的情況下應(yīng)為有效。鑒于我國(guó)審判和仲裁的實(shí)務(wù)基本上沿襲以往的理念和操作，本文也暫不予以改變。

[3]這里需要注意三種不同的制度及其法律后果：合同若正處于主管部門(mén)的審批過(guò)程中，尚未被批準(zhǔn)，則為未生效，而非無(wú)效；只有審批部門(mén)明確拒絕批準(zhǔn)，合同才無(wú)效；若合同約定了存續(xù)期間，在該期間屆滿(mǎn)時(shí)主管部門(mén)尚未批準(zhǔn)，合同自動(dòng)消滅。

[4]對(duì)已經(jīng)成立但尚未生效的合同可否解除的問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)做類(lèi)型化的工作，若當(dāng)事人通過(guò)其行為實(shí)際上已將合同變更，變更后的合同已經(jīng)生效。

[5]這是崔建遠(yuǎn)先生于1984年在其吉林大學(xué)法律系法學(xué)碩士學(xué)位論文《論我國(guó)的合同解除》中提出來(lái)的，該文將經(jīng)濟(jì)合同解除的法律性質(zhì)概括為四點(diǎn)：合同解除以有效成立的合同為對(duì)象；合同解除必須具備解除條件；合同解除必須有解除行為；合同解除的效力或是向?qū)?lái)發(fā)生或是溯及既往。后該觀點(diǎn)在《中國(guó)民法學(xué)•民法債權(quán)》一書(shū)中公開(kāi)發(fā)表（參見(jiàn)王家福主編：《中國(guó)民法學(xué)•民法債權(quán)》，法律出版社1991年版，第363頁(yè)），并被國(guó)內(nèi)諸多論著沿用（參見(jiàn)崔建遠(yuǎn)主編：《合同法》第3版，法律出版社2003年版，第189頁(yè)；王利明主編：《民法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2000年版，第378 ～ 379頁(yè)；韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》第2版，法律出版社2008年版，第455頁(yè)；馬俊駒、余延滿(mǎn)：《民法原論》第2版，法律出版社2005年版，第613頁(yè)）。

[6]在因不可抗力等客觀原因致使合同不能履行的情況下，德國(guó)法系采取合同自動(dòng)消滅并由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的模式，故風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)制度在德國(guó)法系也是合同消滅的制度。但我國(guó)現(xiàn)行法將該制度分解開(kāi)來(lái)，合同消滅的層面由合同解除制度解決，合同不能履行所致?lián)p失問(wèn)題不排斥由風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)制度處理。

[7]同前注[1]，崔建遠(yuǎn)文。

[8]本來(lái)，履行主給付義務(wù)應(yīng)以合同生效為前提，合同尚未生效，主給付義務(wù)的履行期尚未屆至，債務(wù)人至少享有期限利益，沒(méi)有義務(wù)現(xiàn)時(shí)履行主給付義務(wù)。因此，特將“不履行”一詞加上雙引號(hào)。

[9]協(xié)議解除的條件為各方當(dāng)事人協(xié)商一致，這是《合同法》第93條第1款的明文規(guī)定。從這個(gè)角度觀察，協(xié)議解除也屬于法定解除。

[10]參見(jiàn)王澤鑒：《民法債編總論•基本理論•債之發(fā)生（總第1冊(cè)）》，臺(tái)北三民書(shū)局1993年版，第40～41頁(yè)。

[11]參見(jiàn)[德]迪特爾•梅迪庫(kù)斯：《德國(guó)債法總論》，杜景林、盧諾譯，法律出版社2004年版，第19～20頁(yè)。

篇(3)

欠費(fèi)保單是指保險(xiǎn)合同已經(jīng)成立，但是保險(xiǎn)人并沒(méi)有實(shí)際收入保險(xiǎn)費(fèi)的保險(xiǎn)單。隨著2003年3月24日保監(jiān)會(huì)頒布施行《保險(xiǎn)公司償付能力額度及監(jiān)管指標(biāo)管理規(guī)定》，和2003年5月23日最高人民法院公布《關(guān)于審理保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》，大量欠費(fèi)保單就如同達(dá)摩克利斯之劍一樣高懸在各財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)公司的頭頂。各公司為了達(dá)到償付能力要求、減輕無(wú)謂的稅費(fèi)負(fù)擔(dān)以及業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，都作出了很多努力。但歸結(jié)到底，這些努力對(duì)外都體現(xiàn)為保險(xiǎn)合同的某些約定。

一、欠費(fèi)保單應(yīng)對(duì)措施的現(xiàn)狀

對(duì)于上述存在的問(wèn)題，目前各產(chǎn)險(xiǎn)公司采取的方法不盡相同。最常見(jiàn)的是在條款“被保險(xiǎn)人義務(wù)”部分寫(xiě)明“投保人應(yīng)當(dāng)在保險(xiǎn)合同生效前按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)?！槐ｋU(xiǎn)人如果不履行……各項(xiàng)義務(wù)，保險(xiǎn)人有權(quán)拒絕賠償或從解約通知書(shū)送達(dá)15日后終止保險(xiǎn)合同”；或“被保險(xiǎn)人在投保時(shí)，應(yīng)一次性繳清約定的預(yù)收保險(xiǎn)費(fèi)”。有的則在責(zé)任免除部分約定：“未按書(shū)面約定履行繳納保險(xiǎn)費(fèi)義務(wù)”；有的在保單中寫(xiě)明“保險(xiǎn)人如需解除保險(xiǎn)合同，需提前十五天通知被保險(xiǎn)人”等等。這些方法歸納起來(lái)，可以分為以下四種類(lèi)型：

1.約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)是投保人／被保險(xiǎn)人的義務(wù)，未按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)將導(dǎo)致保險(xiǎn)合同不成立或者不發(fā)生效力；

2.約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)是投保人／被保險(xiǎn)人的義務(wù)，未按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致保險(xiǎn)人可以解除合同；

3.約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)是投保人／被保險(xiǎn)人的義務(wù)，未按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致保險(xiǎn)人可以不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任；

4.約定不繳納保險(xiǎn)費(fèi)是責(zé)任免除事項(xiàng)。

二、現(xiàn)行解決方法的優(yōu)劣分析

（一）未按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致保險(xiǎn)合同不成立或者不發(fā)生效力

首先，約定“保費(fèi)是保險(xiǎn)合同成立或者生效的要件”缺乏強(qiáng)行法基礎(chǔ)。我國(guó)保險(xiǎn)相關(guān)立法中缺乏國(guó)外關(guān)于“保險(xiǎn)人在保費(fèi)未付情形下不承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任”的強(qiáng)行性立法。而且，依據(jù)我國(guó)《民法通則》、《合同法》和《保險(xiǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，保險(xiǎn)合同是非要物和非要式合同。在沒(méi)有約定的情況下，保費(fèi)根本不是保險(xiǎn)合同成立或者生效的要件。換言之，在國(guó)內(nèi)，約定保費(fèi)是保險(xiǎn)合同成立或者生效的要件只能作為一般的格式合同中的條款被約定，其法律依據(jù)只能是《民法通則》第62條和《合同法》第45條關(guān)于約定生效條件的規(guī)定。在存在此約定的情況下，保險(xiǎn)人盡管可能無(wú)需承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任，但是也無(wú)法請(qǐng)求保險(xiǎn)費(fèi)。同時(shí)，由于保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始日期和保險(xiǎn)費(fèi)交納日期不一致，存在被保險(xiǎn)人任意選擇一個(gè)對(duì)其有利的日期提交保險(xiǎn)費(fèi)、使保單生效、并追朔到以前的某一個(gè)時(shí)間，使保險(xiǎn)人承受不利道德風(fēng)險(xiǎn)的情況。例如現(xiàn)行綜合住房保證保險(xiǎn)的約定保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始于貸款發(fā)放日，如果被保險(xiǎn)人選擇在貸款發(fā)放一年后繳費(fèi)，對(duì)于過(guò)去一年中發(fā)生的保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人仍需承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。

即便保險(xiǎn)人進(jìn)一步約定保險(xiǎn)責(zé)任的開(kāi)始不早于繳費(fèi)日，保險(xiǎn)人仍需對(duì)大量已經(jīng)簽發(fā)、尚未生效，但是又隨時(shí)可能生效的保險(xiǎn)單做好技術(shù)準(zhǔn)備，包括前期的調(diào)查、檢查和相應(yīng)的準(zhǔn)備金，同時(shí)還不能請(qǐng)求保險(xiǎn)費(fèi)，也無(wú)法預(yù)期可能的損失并妥當(dāng)安排再保險(xiǎn)事宜。這樣，被保險(xiǎn)人作為一個(gè)共同危險(xiǎn)團(tuán)體的團(tuán)體性和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)性就有可能被打破，造成由部分按時(shí)交納保險(xiǎn)費(fèi)的被保險(xiǎn)人承擔(dān)全體被保險(xiǎn)人風(fēng)險(xiǎn)的后果，也可能導(dǎo)致保險(xiǎn)人的清償能力不足或無(wú)謂的經(jīng)濟(jì)損失。

對(duì)于該問(wèn)題，最高人民法院在草擬的《關(guān)于審理保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》第6條中，也給予了毫不含糊的否定回答，即：“保險(xiǎn)合同成立后，投保人未交付保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)人卻出具了保險(xiǎn)費(fèi)收據(jù)，發(fā)生了承保損失，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

綜上所述，保險(xiǎn)人如采用保險(xiǎn)費(fèi)交納與保險(xiǎn)合同效力直接相關(guān)的做法進(jìn)行自我保護(hù)，現(xiàn)行條件下最佳的做法還是采取一手交錢(qián)，一手交保單的方法，牢牢地控制住保險(xiǎn)人的承諾權(quán)，從而在根本上使保險(xiǎn)合同不成立，并借此控制風(fēng)險(xiǎn)。

（二）未按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致合同解除

未按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致合同解除方法的本質(zhì)在于賦予保險(xiǎn)人合同解除權(quán)，相關(guān)的法律依據(jù)為《保險(xiǎn)法》第16條：“除本法另有規(guī)定或者保險(xiǎn)合同另有約定外，保險(xiǎn)合同成立后，保險(xiǎn)人不得解除保險(xiǎn)合同。”和《合同法》第93條第2款：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！庇捎凇侗ｋU(xiǎn)法》第16條允許約定解除條件，因此采取本辦法并沒(méi)有法律上的障礙。對(duì)此，最高人民法院草擬的《關(guān)于審理保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》第7條，也給予了肯定的說(shuō)明，即：“投保人在保險(xiǎn)合同成立后，未按照約定交納保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除合同。”

但是《合同法》第96條第1款同時(shí)規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。”因此，若保險(xiǎn)人采納此方法，必須嚴(yán)格履行通知義務(wù)，并準(zhǔn)備隨時(shí)應(yīng)付可能發(fā)生的確認(rèn)之訴。同時(shí)，采用本方法需要對(duì)保險(xiǎn)合同解除是否具有溯及力作相關(guān)約定，否則將導(dǎo)致當(dāng)事人對(duì)解除的后果，如保險(xiǎn)人對(duì)解除前發(fā)生的保險(xiǎn)事故是否承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任、是否退還保險(xiǎn)費(fèi)等問(wèn)題產(chǎn)生爭(zhēng)議“‘。此外，在被保險(xiǎn)人和投保人不是同一人的情況下，對(duì)于被保險(xiǎn)人是否有權(quán)提訟要求、確認(rèn)合同解除無(wú)效的問(wèn)題也存在相當(dāng)?shù)臓?zhēng)議，特別是隨著各種以銀行為被保險(xiǎn)人（受益人）的保證保險(xiǎn)項(xiàng)目的大量出現(xiàn)，該問(wèn)題更有實(shí)際意義。

因此，保險(xiǎn)人如欲采用此方法，必須在內(nèi)部流程上給予相當(dāng)?shù)闹匾暡?jiān)決有效地予以執(zhí)行，這樣才能收到效果。

（三）未按約定繳納保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致保險(xiǎn)人可以不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任

就第三種辦法而言，其缺點(diǎn)也是甚為明顯。財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任是指保險(xiǎn)人根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，在保險(xiǎn)事故發(fā)生以后對(duì)被保險(xiǎn)人經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，是保險(xiǎn)人的主要合同義務(wù)。它一般是由基本責(zé)任、除外責(zé)任和特約責(zé)任三部分組成。由于我國(guó)不存在英美合同法體系中的“對(duì)價(jià)”概念，也沒(méi)有相應(yīng)的法律規(guī)定（如前述英國(guó)《1906海上保險(xiǎn)法》第52條），因此在我國(guó)現(xiàn)行法律體系下約定“不交保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)人不承擔(dān)責(zé)任”的依據(jù)不足。

若以《合同法》第66條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！钡囊?guī)定作為抗辯依據(jù)，也有不妥之處。從保險(xiǎn)合同性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，盡管承擔(dān)保險(xiǎn)費(fèi)的繳納義務(wù)是投保人的主要合同義務(wù)，承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任是保險(xiǎn)人的主要合同義務(wù)，但是由于保險(xiǎn)合同的“射幸性”，雙方的義務(wù)并不絕對(duì)等價(jià)，且在絕大多數(shù)保險(xiǎn)合同中，保險(xiǎn)人是沒(méi)有履行其賠償義務(wù)的。保險(xiǎn)人經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)就是這種保險(xiǎn)合同雙方義務(wù)履行的不對(duì)等。因此，簡(jiǎn)單地把一般雙務(wù)合同履行的規(guī)則套用于保險(xiǎn)合同并不妥當(dāng)。

此外，承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任是保險(xiǎn)人的主要義務(wù)，故運(yùn)用該方法也受到《合同法》第39、40、53條的約束。一方面，保險(xiǎn)人的說(shuō)明義務(wù)并未減輕，另一方面，該約定有可能被法院依照《合同法》第40條的規(guī)定認(rèn)定為“免除（格式條款提供者）責(zé)任”而無(wú)效。另外，本方法也存在一個(gè)和第一種方法相同的風(fēng)險(xiǎn)，即容易造成保險(xiǎn)人的責(zé)任開(kāi)始的不確定和費(fèi)用的增加。因此本方法理論支持不夠充分。

（四）約定不繳納保險(xiǎn)費(fèi)是責(zé)任免除事項(xiàng)

綜上可見(jiàn)，前三種方法的一個(gè)共同點(diǎn)是在“被保險(xiǎn)人義務(wù)”部分特約了“未按時(shí)交納保險(xiǎn)費(fèi)”的后果。盡管我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)“被保險(xiǎn)人義務(wù)”事項(xiàng)和“責(zé)任免除”事項(xiàng)的效力高下做出規(guī)定，但監(jiān)管機(jī)構(gòu)卻在《保監(jiān)函[2002]15號(hào)<關(guān)于機(jī)動(dòng)車(chē)輛保險(xiǎn)條款解釋的批復(fù)>》中明確指出：“在保險(xiǎn)合同關(guān)系中，維修保養(yǎng)義務(wù)并非被保險(xiǎn)人的主要義務(wù)。被保險(xiǎn)人未盡此項(xiàng)義務(wù)，屬于被保險(xiǎn)人的疏忽行為，但并不能因此排除被保險(xiǎn)人的主要權(quán)利——要求獲得賠償?shù)臋?quán)利?！惫识梢哉J(rèn)定：監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)為在“被保險(xiǎn)人義務(wù)”章節(jié)所作的約定的效力是比較低下的。

同時(shí)，法院也認(rèn)為：依照《保險(xiǎn)法》第18條關(guān)于保險(xiǎn)人明確說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定和投保單上的說(shuō)明，放在“被保險(xiǎn)人義務(wù)”章節(jié)的、關(guān)于被保險(xiǎn)人違反應(yīng)盡義務(wù)的約定，不能被認(rèn)定為已經(jīng)對(duì)被保險(xiǎn)人作了明確說(shuō)明。有的法院還進(jìn)一步認(rèn)為，被保險(xiǎn)人僅僅是保險(xiǎn)合同的關(guān)系人，而不是合同當(dāng)事人，因此保險(xiǎn)人在沒(méi)有經(jīng)過(guò)合意的情況下和投保人一起對(duì)第三人（被保險(xiǎn)人）設(shè)定義務(wù)為非法。因此，在“被保險(xiǎn)人義務(wù)”章節(jié)內(nèi)約定保險(xiǎn)人責(zé)任的減免總不如在“責(zé)任免除”部分約定相同的內(nèi)容。

盡管有上述好處，但約定不交付保險(xiǎn)費(fèi)為“除外責(zé)任”仍沒(méi)有免除或者減輕保險(xiǎn)人的“明確說(shuō)明”義務(wù)和“通知”義務(wù)，同時(shí)也要受到“不利解釋”條款的限制。在被保險(xiǎn)人沒(méi)有實(shí)際交付保險(xiǎn)費(fèi)以前，在免除或者在控制保險(xiǎn)人的賠償責(zé)任和義務(wù)開(kāi)銷(xiāo)的問(wèn)題上，該做法也和約定不按期繳納保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致合同無(wú)效的做法存在同樣的法律風(fēng)險(xiǎn)。

最高人民法院草擬的《關(guān)于審理保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》第6條、第7條，也對(duì)此做法給與了否定。

另外，“責(zé)任免除”部分約定的內(nèi)容習(xí)慣上主要包括風(fēng)險(xiǎn)過(guò)大、不可以承保的風(fēng)險(xiǎn)（如地震）、不屬于保險(xiǎn)責(zé)任范圍的損失和近因以外的損失等。故在此約定由于被保險(xiǎn)人不當(dāng)行為導(dǎo)致的不利后果，似乎也與慣例不符。

三、建議和對(duì)策

那么，對(duì)保險(xiǎn)人而言，最佳解決方案至少應(yīng)該具備以下兩個(gè)特征：一是能夠在被保險(xiǎn)人沒(méi)有實(shí)際交付保險(xiǎn)費(fèi)以前免除或者控制保險(xiǎn)人的賠償責(zé)任和義務(wù)開(kāi)銷(xiāo)；二是免除或者盡可能地減輕保險(xiǎn)人的“明確說(shuō)明”義務(wù)和“通知”義務(wù)，但又不至于產(chǎn)生“不利解釋”條款的適用。

首先，綜合保險(xiǎn)相關(guān)法律，對(duì)被保險(xiǎn)人約束力最強(qiáng)的應(yīng)該是“特約條款”。被保險(xiǎn)人違反“特約條款”的行為，無(wú)論有無(wú)過(guò)錯(cuò)，在英美保險(xiǎn)法實(shí)踐中都被認(rèn)為是絕對(duì)導(dǎo)致合同無(wú)效的原因。而且，“特約條款”都是保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人單獨(dú)商討的結(jié)果，因此也不應(yīng)適用格式條款的不利解釋原則。

其次，如保險(xiǎn)人意欲免除責(zé)任，根本的策略還是應(yīng)該建立在“徹底消滅合同”的約束力上。導(dǎo)致合同的消滅途徑有很多種，其中一種被忽略的方法就是《合同法》第45條：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。”這一關(guān)于停止條件的規(guī)定。由于該條的規(guī)定是大陸法系合同法傳統(tǒng)的附條件合同理論的體現(xiàn)，因此不存在疑義的問(wèn)題，而且合同效力的終止也是自動(dòng)發(fā)生的，無(wú)需保險(xiǎn)人履行通知義務(wù)。這是解除條件（停止條件）和解除行為（包括法定解除和約定解除）的最大區(qū)別。而且這種約定也不是免責(zé)約定，故收到的約束也較少。

在這種情況下，保險(xiǎn)合同成立并生效，保險(xiǎn)人可以訴請(qǐng)保險(xiǎn)費(fèi)，且由于寬限期是固定的，合同效力的終止也是面對(duì)未來(lái)的，故對(duì)保險(xiǎn)人而言不存在不確定性。

因此，保險(xiǎn)人完全可以通過(guò)在特約條款中約定“經(jīng)保險(xiǎn)人和投保人約定，保單簽發(fā)后，投保人經(jīng)過(guò)一定寬限期后如仍未繳清保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)合同依照《合同法》第45條的規(guī)定自動(dòng)失去效力”來(lái)規(guī)避欠費(fèi)保單的風(fēng)險(xiǎn)。比照相關(guān)法律法規(guī)和最高人民法院《關(guān)于審理保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》的規(guī)定，也未見(jiàn)相反的強(qiáng)行性規(guī)定。當(dāng)然，這種做法對(duì)被保險(xiǎn)人未見(jiàn)得公平，所以保險(xiǎn)人也完全可以同時(shí)特別約定在沒(méi)有付清保險(xiǎn)費(fèi)以前，保險(xiǎn)人不提供保險(xiǎn)單，僅承諾承擔(dān)一個(gè)不同于保險(xiǎn)金額的、特定的賠償限額，并以暫保單的形式予以體現(xiàn)。這種做法也與國(guó)際慣例保持了一致，值得各公司考慮。

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篇(4)

鎮(zhèn)江　蘇先生

A：《勞動(dòng)法》第23條規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿(mǎn)或者當(dāng)事人約定的勞動(dòng)合同終止條件出現(xiàn)，勞動(dòng)合同即行終止。據(jù)此，合同期滿(mǎn)終止的，是雙方當(dāng)事人的權(quán)利，任何一方都有權(quán)終止合同，與職工的工齡長(zhǎng)短沒(méi)有關(guān)系。

關(guān)于合同終止是否應(yīng)支付生活補(bǔ)助費(fèi)(即經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償)的問(wèn)題，其法律依據(jù)是原《國(guó)營(yíng)企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)合同制暫行規(guī)定》，但該規(guī)定已于2001年10月13日廢止。對(duì)于廢止后的生活補(bǔ)助費(fèi)發(fā)放問(wèn)題，勞社廳函[2001]280號(hào)《關(guān)于廢止后有關(guān)終止勞動(dòng)合同支付生活補(bǔ)助費(fèi)問(wèn)題的復(fù)函》規(guī)定，《國(guó)營(yíng)企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)合同制度暫行規(guī)定》廢止后，國(guó)有企業(yè)職工勞動(dòng)合同期滿(mǎn)與企業(yè)終止勞動(dòng)關(guān)系后有關(guān)生活補(bǔ)助費(fèi)的支付問(wèn)題，地方有規(guī)定的，可以按地方規(guī)定執(zhí)行。地方?jīng)]有規(guī)定的，以《規(guī)定》廢止時(shí)間為準(zhǔn)，對(duì)在《規(guī)定》廢止前企業(yè)錄用的職工，勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后與企業(yè)終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，應(yīng)計(jì)發(fā)勞動(dòng)者至《規(guī)定》廢止前工作年限的生活補(bǔ)助費(fèi)，最多不超過(guò)12個(gè)月；對(duì)在《規(guī)定》廢止后企業(yè)錄用的職工，勞動(dòng)合同期滿(mǎn)終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，可以不支付生活補(bǔ)助費(fèi)。因此，郵局是否支付生活補(bǔ)助費(fèi)，關(guān)鍵要看單位所在地是否有相關(guān)規(guī)定，如果沒(méi)有規(guī)定，對(duì)于2001年的郵局工齡，單位應(yīng)支付生活補(bǔ)助費(fèi)。

Q：因孩子有病，我向單位請(qǐng)假帶孩子外出看病，等我回來(lái)時(shí)，單位以沒(méi)崗位為由，讓我回家等待。此后再未見(jiàn)任何通知。直到今年我聽(tīng)說(shuō)廠里要改制，回去打聽(tīng)，才知道單位在1年前已經(jīng)把我除名，但是我一直到現(xiàn)在都沒(méi)接到任何給我除名的通知，請(qǐng)問(wèn)單位這樣做是否違法?我又該怎么辦?

西安　柳女士

A：《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第18條規(guī)定，職工無(wú)正當(dāng)理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評(píng)教育無(wú)效，連續(xù)曠工時(shí)間超過(guò)十五天，或者一年以?xún)?nèi)累計(jì)曠工時(shí)間超過(guò)三十天的，企業(yè)有權(quán)予以除名。第20條規(guī)定，職工受到行政處分，經(jīng)濟(jì)處罰或者被除名，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知本人，并且記入本人檔案。據(jù)此，單位對(duì)職工做除名處理應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備四個(gè)條件：一是職工未能上班缺乏正當(dāng)理由：二是職工曠工后，單位經(jīng)批評(píng)教育后仍然沒(méi)有結(jié)果；三是職工曠工的時(shí)間達(dá)到了連續(xù)15天以上或累計(jì)30日以上；四是除名決定依法向職工進(jìn)行了送達(dá)。由于你未能上班是單位讓你等候的原因，加之單位做除名沒(méi)有履行批評(píng)教育和送達(dá)程序，因此，該決定顯然是無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷(xiāo)。

Q：去年9月初，我接到單位解除勞動(dòng)合同的通知，我即向單位進(jìn)行了申訴，單位領(lǐng)導(dǎo)開(kāi)會(huì)研究后，于11月20日書(shū)面通知維持原決定，但提出了兩個(gè)補(bǔ)償方案，供我同單位經(jīng)辦部門(mén)協(xié)商。協(xié)商后，經(jīng)辦部門(mén)卻未將結(jié)果報(bào)告領(lǐng)導(dǎo)，說(shuō)要暫緩一下。12月22日我打了個(gè)報(bào)告給經(jīng)辦部門(mén)，這次口頭答應(yīng)盡快報(bào)告，但至今仍沒(méi)有行動(dòng)。請(qǐng)問(wèn)，仲裁時(shí)效應(yīng)當(dāng)從哪天算起?

上?！“仔〗?/p>

篇(5)

地址:

電話:

承租方(以下簡(jiǎn)稱(chēng)乙方):

地址:

電話:

甲乙雙方在平等自愿、互利互惠的基礎(chǔ)上,經(jīng)協(xié)商甲方愿意將使用、管理權(quán)屬于自己的房屋出租給乙方，雙方根據(jù)國(guó)家相關(guān)規(guī)定，達(dá)成一致協(xié)議：

第一條 甲方將擁有經(jīng)營(yíng)管理及轉(zhuǎn)租權(quán)的房屋（合同標(biāo)的）“ 號(hào)共 間，合同約定套內(nèi)面積 ㎡的房屋出租給乙方，作為 經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

第二條 租金、押金交納期及方式

1、租用期限 年，自 年 月 日至 年 月 日。

2、第一年使用費(fèi)為人民幣￥ 元，（大寫(xiě)： ）第二年使用費(fèi)用為人民幣￥ 元（大寫(xiě)： ）第三年使用費(fèi)用為人民幣￥ 元（大寫(xiě)： ）。

3、本合同簽定之日，乙方一次性支付 年 月 日至 年 月 日共 月的租金人民幣￥ 元（大寫(xiě)： ），其余租金支付方式 。

第三條：水電費(fèi)、保潔費(fèi)、電話費(fèi)和維修費(fèi)的繳費(fèi)辦法：

1、保潔費(fèi)、水電費(fèi)、電話費(fèi)、寬帶費(fèi)：由乙方自行向有關(guān)部門(mén)交納；

2、維修費(fèi)：租賃期間，乙方導(dǎo)致租賃物有關(guān)的設(shè)施損毀，維修費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)。

第四條：出租方與承租方的變更

租賃期間，乙方如欲將房屋轉(zhuǎn)租給第三方使用，必須事先征得甲方的同意，付清所有費(fèi)用，并辦理有關(guān)手續(xù)后，取得使用權(quán)的第三方方可成為本合同的當(dāng)然乙方，簽訂書(shū)面合同的同時(shí)享有原乙方的權(quán)利，承擔(dān)乙方的義務(wù)。

第五條：乙方的職責(zé)

1、乙方必須依約繳納租金及其他費(fèi)用，如有拖欠，甲方有權(quán)向乙方加收滯納金，滯納金每天按實(shí)欠租金和費(fèi)用的3％收取，如拖欠租金15天，視為違約，甲方有權(quán)收回房屋，并不退還乙方押金。

2、乙方在租賃期間，必須保護(hù)租賃期內(nèi)設(shè)備和設(shè)施的完好無(wú)損（自然折舊除外），乙方不得擅自改變租賃房屋的結(jié)構(gòu)及用途，如確需要變更用途，需經(jīng)甲方同意方可進(jìn)行。乙方造成租賃房屋及其設(shè)備的損毀，應(yīng)負(fù)責(zé)恢復(fù)原狀。

3、乙方如在租賃房屋內(nèi)安裝超過(guò)電子負(fù)荷的任何儀器或機(jī)械以及特殊設(shè)備，須征得甲方同意。未經(jīng)甲方同意和因未辦理相關(guān)手續(xù)而產(chǎn)生的事故或罰款，由乙方自理，造成房屋或安全設(shè)施、消防設(shè)施損失的由乙方負(fù)責(zé)賠償。

4、租賃期滿(mǎn)或合同解除，乙方必須按時(shí)將租賃房屋內(nèi)的全部無(wú)損壞設(shè)備、設(shè)施清潔、完好地（自然折舊除外）交給甲方。

5、乙方應(yīng)遵循國(guó)家的相關(guān)安全法規(guī)，租賃期間因乙方施工等原因而造成的一切人員安全傷害和房屋財(cái)產(chǎn)損失均由乙方負(fù)責(zé)。

6、乙方保證承租甲方房屋作為合法用途，遵守中華人民共和國(guó)法律和政府相關(guān)規(guī)定，合法經(jīng)營(yíng)。因乙方違法經(jīng)營(yíng)而造成的一切法律責(zé)任和財(cái)產(chǎn)損失，均由乙方自行負(fù)責(zé)。

7、租賃期滿(mǎn)或合同解除后，乙方逾期不搬遷，甲方有權(quán)從房屋內(nèi)將乙方的物品搬出，不承擔(dān)保管義務(wù)，乙方也無(wú)權(quán)要求甲方賠償損失。

8、租憑期間產(chǎn)生的一切稅收均由乙方自理。

第六條 甲方責(zé)任

1、甲方向乙方提供合格的租賃房屋，并保證房屋內(nèi)的水、電兩通。

2、維護(hù)乙方的合法利益和經(jīng)營(yíng)權(quán)，但是，因自然災(zāi)害和偷盜行為造成的乙方損失，甲方不承擔(dān)責(zé)任。

3、乙方自己在未公開(kāi)其經(jīng)營(yíng)性質(zhì)及經(jīng)營(yíng)種類(lèi)之前，甲方不得隨意將其商業(yè)信息對(duì)外泄露。

第七條 合同期滿(mǎn)，如甲方的租賃房屋需繼續(xù)出租，在同等條件下，乙方享有優(yōu)先承租權(quán)，租金遞增方式：隨XXXX市場(chǎng)情況而適當(dāng)調(diào)整。

第八條 租賃期間，若因不可抗力的自然災(zāi)害導(dǎo)致不能使用租賃房屋，本合同可自然終止，互不承擔(dān)責(zé)任，雙方協(xié)商解決。若非甲方主觀原因造成租賃房屋無(wú)法正常使用的，甲方須將押金及預(yù)付租金無(wú)息退還乙方。

第九條 本合同如有不盡事宜，須以雙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的有關(guān)規(guī)定作出補(bǔ)充，補(bǔ)充規(guī)定與本合同具有同等效力。

第十條 本合同在執(zhí)行中如發(fā)生糾紛，應(yīng)通過(guò)甲乙雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成，可提請(qǐng)

工商管理部門(mén)或人民法院裁決。

第十一條 本合同經(jīng)過(guò)雙方簽字（蓋章）后生效。本合同正本一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。

第十二條 本合同內(nèi)簽定的金額不函租房稅，如需交納租房稅由乙方交納租房稅費(fèi)用。

出租方： 承租方：

篇(6)

廣告委托合同范文1 甲方(廣告客戶(hù)或單位)：____________________________________ 地 址：____________ 郵碼：____________ 電話：____________ 法定代表人：____________ 職務(wù)：____________

乙方(廣告單位名稱(chēng))：____________________________________ 地 址：____________ 郵碼：____________ 電話：____________ 法定代表人：____________ 職務(wù)：____________

甲乙雙方根據(jù)國(guó)務(wù)院《中華人民共和國(guó)廣告法》及有關(guān)規(guī)定，簽訂本合同，并共同遵守。

一、甲方委托乙方于____年____月____日至____年____月____日期間____ 廣告。

二、廣告媒介為_(kāi)_______________________________。

三、單位廣告規(guī)格為_(kāi)_______________________________。

四、廣告采用樣稿(樣帶)，未經(jīng)甲方同意，乙方不得改動(dòng)廣告樣稿(樣帶)。

五、乙方有權(quán)審查廣告內(nèi)容和表現(xiàn)形式，對(duì)不符合法律、法規(guī)的廣告內(nèi)容和表現(xiàn)形式，乙方可要求甲方作出修改，甲方作出修改前，乙方有權(quán)拒絕。

六、廣告樣稿(樣帶)為合同附件，與本合同一并保存。

七、廣告單價(jià)____ 元，加急費(fèi)____ 元，其他費(fèi)用____ 元，扣除優(yōu)惠____ 元，扣除費(fèi)________元，播出(刊登)次數(shù)____ ，總計(jì)________元。

八、甲方應(yīng)在____ 年____月____日前將廣告費(fèi)付給乙方，付款方式____。

九、違約責(zé)任________________。

十、合同糾紛解決方式：(1)由____ 仲裁委員會(huì)仲裁;(2)向____ 人民法院起訴。

十一、其他：

十二、廣告的編排方式和時(shí)間表：

十三、本合同一式兩份，經(jīng)雙方代表人簽字后生效。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日 _________年____月____日

廣告委托合同范文2 (以下稱(chēng)為甲方)：________________________

字第號(hào)營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)：

廣告經(jīng)營(yíng)單位(以下稱(chēng)乙方)：

經(jīng)雙方同意方可更改，甲方就委托乙方廣告事宜簽訂本合同。

一、有關(guān)廣告業(yè)務(wù)達(dá)成下列項(xiàng)目廣告種類(lèi)廣告內(nèi)容廣告面積設(shè)置位置廣告字?jǐn)?shù)起止日期廣告費(fèi)用結(jié)算方法

二、甲方應(yīng)提供的證明文件：

三、本合同簽訂后不得更改，但遇特殊情況，經(jīng)雙方同意方可更改，并按規(guī)定賠償損失費(fèi)：本合同一式份，甲方份，乙方份，報(bào)有關(guān)部門(mén)份。

四、附則：

五、本合同嚴(yán)格執(zhí)行廣告法及合同法有關(guān)條款。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日 _________年____月____日

廣告委托合同范文3 甲 方：

法定代表人/負(fù)責(zé)人：

通訊地址：

郵政編碼：

電話：

乙 方：

法定代表人/負(fù)責(zé)人：

通訊地址：

郵政編碼：

電話：

依照國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，經(jīng)友好協(xié)商，雙方就甲方委托乙方廣告設(shè)計(jì)

和事宜達(dá)成一致，特簽訂本合同，以資信守。

第一章 委托事項(xiàng)

第1條 本合同有效期內(nèi)，甲方委托乙方甲方形象宣傳媒體廣告。

每次委托執(zhí)行時(shí)，甲、乙雙方簽署媒體確認(rèn)函，每次具體時(shí)間、媒體、需求(規(guī)格、色彩、版面等)及內(nèi)容以經(jīng)甲乙雙方確認(rèn)的媒體確認(rèn)函為準(zhǔn)。確認(rèn)函指定格式如附件。

乙方負(fù)責(zé)廣告制作、、效果跟蹤等事宜。

第二章 費(fèi)用結(jié)算

第2條 雙方確認(rèn)，甲方支付給乙方廣告費(fèi)用累計(jì)總額為人民幣(大寫(xiě)) 元整(￥ 元)。乙方向甲方開(kāi)具符合國(guó)家規(guī)定的全額發(fā)票。

本合同項(xiàng)下確認(rèn)函簽署之日起10個(gè)工作日內(nèi)，乙方按甲方確認(rèn)宣傳要求、

與甲方指定媒體簽署合同并支付合同費(fèi)用。

第3條 本合同廣告費(fèi)用甲方分兩次與乙方結(jié)清，具體結(jié)算時(shí)間為。

第三章 資料提供

第4條 甲方在每期廣告前，比日期提前至少1個(gè)工作日將下述資料提供給乙方，包括內(nèi)容的需求。

第5條 乙方對(duì)甲方提供的資料有異議的，應(yīng)在3個(gè)工作日內(nèi)向甲方提出書(shū)面異議。甲方應(yīng)在收到書(shū)面異議后的3個(gè)工作日內(nèi)答復(fù)。

第6條 乙方應(yīng)妥善保管甲方的資料。如在乙方保管期間發(fā)生丟失、毀損等，乙方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第四章 廣告的質(zhì)量要求

第7條 廣告時(shí)不得與其同行廣告并列播出刊發(fā)

第8條 廣告時(shí)不得發(fā)生質(zhì)量不高、不清晰、不穩(wěn)定，內(nèi)容不全或不能正確顯示、訪問(wèn)等問(wèn)題。

第9條 廣告時(shí)不得出現(xiàn)不符合甲方要求的其他問(wèn)題

第五章 效果的評(píng)估檢驗(yàn)

第10條 廣告效果由甲方指定的第三方專(zhuān)業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行，評(píng)估費(fèi)用由乙方支付

第六章 知識(shí)產(chǎn)權(quán)及保密

第11條 甲方向乙方提供的資料(包括但不限于文字資料、圖片、音像作品)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)均屬甲方所有，除用于本合同之目的，乙方不得以任何方式進(jìn)行使用。

第12條 乙方為履行本合同而征得甲方同意對(duì)甲方提供發(fā)由內(nèi)容進(jìn)行規(guī)格、畫(huà)面等局部修改的，所涉修改構(gòu)思、修改方案、修改成果等作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬甲方所有，未經(jīng)過(guò)甲方書(shū)面同意，乙方不得以任何方式使用該作品，亦不得允許他人使用該作品;乙方不得在為他人進(jìn)行作品設(shè)計(jì)時(shí)全部或部分地采用該作品的構(gòu)思、設(shè)計(jì)方案、設(shè)計(jì)成果，否則乙方應(yīng)就此承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第13條 乙方為廣告而制作的母版原版的所有權(quán)益，包括但不限于知識(shí)產(chǎn)權(quán)和所有權(quán)，歸甲方所有。

第14條 乙方視甲方提供的所有資料(包括但不限于素材、半成品、成品)以及

廣告制作中所使用的技術(shù)和為廣告而制作的母版原版(統(tǒng)稱(chēng)為保密資料)為商業(yè)秘密，乙方對(duì)此負(fù)有保密義務(wù)。乙方有義務(wù)對(duì)保密資歷料采取不低于對(duì)其本身商業(yè)秘密所采取的保護(hù)手段，如果保密資料在乙言期間發(fā)生任何有損于其保密性的事件以及任何毀損、滅失，乙方有義務(wù)就此向甲方賠償。

第15條 乙方保證不將保密資料僅用于本合同有關(guān)的用途。未經(jīng)甲方書(shū)面同意，乙方不得向任何第三方泄露和提供保密資料。為執(zhí)行本合同的目的，乙方可以向其內(nèi)部有知悉保密資料必要的雇員披露上述保密資料，但乙方應(yīng)保證其雇員在得知該保密資料前承諾接受本合同規(guī)定的保密義務(wù)約束。

第16條 雙方對(duì)廣告中所使用的技術(shù)(包括甲方提供的MAPPING圖,即定位圖)保密，應(yīng)在雙方代表在場(chǎng)的情況下對(duì)廣告及技術(shù)資料進(jìn)行封存，在雙方約定解密時(shí)間予以解密。

第17條 乙方在廣告及對(duì)母板原版保管過(guò)程中，對(duì)母板原版負(fù)有妥善保管和保密的義務(wù)，不得將母板原版的部分或全部用于甲方廣告以外的其他用途的產(chǎn)品或允許他人使用。制作完成或本合同解除后2個(gè)工作日內(nèi)，乙方將母板原版交還甲方，或經(jīng)甲方同意予以銷(xiāo)毀。

第18條 乙方不得以任何方式(包括但不限于硬盤(pán)、圖紙、彩樣、照片、菲林、光盤(pán))留存甲方資料。乙方應(yīng)在完成工作或本合同解除后的3個(gè)工作日內(nèi)將資料返還給甲方，或經(jīng)甲方同意后銷(xiāo)毀。

第19條 乙方對(duì)在履約過(guò)程中獲悉的甲方商業(yè)秘密及技術(shù)秘密承擔(dān)保密義務(wù)。

第20條 前述保密期為永久。

第七章 雙方權(quán)利和義務(wù)

第21條 甲方有權(quán)即時(shí)審驗(yàn)乙方為甲方設(shè)計(jì)或制作完成的廣告片樣和內(nèi)容，并提出修改意見(jiàn)，乙方應(yīng)予以采納。

第22條 甲方有權(quán)根據(jù)合同的約定檢查乙方提供廣告服務(wù)質(zhì)量，如服務(wù)質(zhì)量不符合約定，甲方有權(quán)要求在規(guī)定時(shí)間作出調(diào)整和彌補(bǔ)。

第23條 甲方應(yīng)按照合同約定金額、時(shí)間、方式支付合同價(jià)款。

第24條 乙方應(yīng)合法擁有本合同約定媒體的廣告資格。

第25條 乙方應(yīng)建立廣告審查制度，配合合格的廣告審查人員，依法審查廣告片樣，乙方應(yīng)對(duì)審查結(jié)果承擔(dān)法律責(zé)任。

第26條 乙方應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定廣告。

第27條 乙方保證廣告不違反國(guó)家頒布的法律法規(guī)，并不引起各種引紛。因廣告違反法律糾紛或產(chǎn)生的任何糾紛所引起的一切人身、財(cái)產(chǎn)損失由乙方負(fù)責(zé)承擔(dān)。

第28條 未經(jīng)甲方書(shū)面授權(quán)，乙方不得將本合同項(xiàng)下任何工作交由第三方完成。

第29條 甲方對(duì)乙方提供服務(wù)過(guò)程中使用的技術(shù)、軟件、設(shè)備等所涉及的包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的一切法律問(wèn)題和責(zé)任不承擔(dān)任何責(zé)任。

第八章 違約責(zé)任

第30條 任何一方未履行本合同項(xiàng)下的義務(wù)均被視為違約，違約方應(yīng)承擔(dān)因違約給對(duì)方造成的一切損失。

第31條 乙方未按時(shí)廣告或未按時(shí)將廣告費(fèi)支付給指定媒體的，每逾期一天，按照廣告費(fèi)用的1%向甲方支付違約金，如果該違約金不足以支付甲方因此遭受的損失，則乙方還應(yīng)當(dāng)就該差額款項(xiàng)向甲方承擔(dān)賠償責(zé)任。如逾期超過(guò)10天(包括10天)乙方仍未或仍未支付的，甲方有權(quán)解除本合同，乙方應(yīng)按本合同總金額的20%支付違約金，并退還甲方已支付的所有款項(xiàng)。

第32條 乙方未按約定的要求廣告的，應(yīng)免費(fèi)重新，發(fā)生2次(含)以上該等情形的，每發(fā)生一次，向甲方支付本合同金額5%的違約金，發(fā)生4次以上，甲方有權(quán)解除合同，乙方應(yīng)按本合同總金額的 20 %支付違約金，并退還甲方已支付的所有款項(xiàng)。

第33條 乙方未盡法定的廣告審查義務(wù)導(dǎo)致的廣告違法，甲方有權(quán)解除合同，乙方應(yīng)按本合同總金額的20 %支付違約金，并退還甲方已支付的所有款項(xiàng)。如因此造成甲方其它損害或損失的，乙方應(yīng)就此承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

第34條 如乙方違反本合同關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)和保密的約定，乙方應(yīng)承擔(dān)給甲方造成的所有損失和損害。

第35條 如果本合同以外第三人提出法律訴訟或行政程序(合稱(chēng)侵權(quán)指控)，

聲稱(chēng)甲方侵犯了其著作權(quán)等人身及/或財(cái)產(chǎn)權(quán)利，乙方承擔(dān)因此產(chǎn)生的全部法律責(zé)任并應(yīng)賠償甲方因此所遭受的全部損失，包括但不限于上述侵權(quán)指控中所產(chǎn)生的一切訴訟費(fèi)用、合理的律師費(fèi)用、和解金額或終審判決中規(guī)定的賠償金額。

第九章 不可抗力

第36條 如果本合同任何一方因受不可抗力事件影響而未能履行其在本合同下的全部或部分義務(wù)，該義務(wù)的履行在不可抗力事件妨礙其履行期間應(yīng)予終止。

聲稱(chēng)受到不可抗力事件影響的一方應(yīng)盡可能在最短的時(shí)間內(nèi)通過(guò)書(shū)面形式將不可抗力事件的發(fā)生通知另一方，并在該不可抗力事件發(fā)生后5日內(nèi)向另一方提供關(guān)于此種不可抗力事件及其持續(xù)時(shí)間的適當(dāng)證據(jù)及合同不能履行或者需要延期履行的書(shū)面材料。聲稱(chēng)不可抗力事件導(dǎo)致其對(duì)本合同的履行在客觀上成為不可能或不實(shí)際的一方，有責(zé)任盡一切合理的努力消除或減輕此等不可抗力事件的影響。

不可抗力事件發(fā)生時(shí)，雙方應(yīng)立即通過(guò)友好協(xié)商決定如何執(zhí)行本合同。不可抗力事件或其影響終止或消除后，雙方須立即恢復(fù)履行各自在本合同項(xiàng)下的各項(xiàng)義務(wù)。如不可抗力及其影響無(wú)法終止或消除而致使合同任何一方喪失繼續(xù)履行合同的能力或繼續(xù)履行合同已無(wú)必要，則雙方可協(xié)商暫時(shí)延遲合同履行或解除合同，且遭遇不可抗力一方無(wú)需為此承擔(dān)責(zé)任。因不可抗力的影響致使本合同中止履行5個(gè)日歷日或以上時(shí)，甲方有權(quán)決定是否繼續(xù)履行或終止本合同，并書(shū)面通知乙方。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

本合同所稱(chēng)不可抗力是指受影響一方不能合理控制的，無(wú)法預(yù)料或即使預(yù)料到也不可避免且無(wú)法克服，并于本合同簽訂日之后出現(xiàn)的，使該方對(duì)本合同全部或部分的履行在客觀上成為不可能或不實(shí)際的任何事件。此等事件包括但不限于自然災(zāi)害如水災(zāi)、火災(zāi)、旱災(zāi)、臺(tái)風(fēng)、地震，以及社會(huì)事件如戰(zhàn)爭(zhēng)(不論曾否宣戰(zhàn))、動(dòng)亂、罷工，政府行為或法律規(guī)定等。不可抗力事件發(fā)生時(shí)間超過(guò) 10 日，甲方有權(quán)終止合同，乙方退回甲方已支付、乙方尚未提供服務(wù)的費(fèi)用。

第37條 因重大社會(huì)活動(dòng)或事件等特殊原因致使廣告無(wú)法按約定的，甲方有權(quán)決定是否繼續(xù)履行或終止本合同，并書(shū)面通知乙方，如決定終止本合同，乙方退回甲方已支付、乙方尚未提供服務(wù)的費(fèi)用。

第十章 爭(zhēng)議的解決

第38條 有關(guān)本合同的一切爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，可向甲方所在地人民法院起訴。

第39條 因一方違約致使另一方采取訴訟方式維護(hù)自己權(quán)益的，違約方應(yīng)承擔(dān)另一方為此支出的費(fèi)用(包括但不限于律師費(fèi)、差旅費(fèi)等)。

第十一章 附則

第40條 甲乙雙方因執(zhí)行本合同或與本合同有關(guān)的一切的通知都必須按照本合同中的地址，以書(shū)面信函形式或甲乙雙方確認(rèn)的傳真或類(lèi)似的通訊方式進(jìn)行。使用信函通知的應(yīng)采用具有良好信譽(yù)的特快專(zhuān)遞送達(dá)。如使用傳真或類(lèi)似的通訊方式，通知日期即為通訊發(fā)出日期，如使用特快專(zhuān)遞，通知日期即為郵件寄出日期并以郵戳為準(zhǔn)。

甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________

篇(7)

在房屋租賃合同中一般會(huì)涉及簽訂合同后房主預(yù)先收取幾個(gè)月的租金為押金的問(wèn)題，如果雙方一旦發(fā)生什么爭(zhēng)議，尤其是承租人提前解約，出租人往往會(huì)扣留押金做為違約金。實(shí)際上，押金并非是提前解約的違約金。

之所以出租人要收取押金，是因?yàn)槌鲎馊税炎约旱姆孔雍拖嚓P(guān)附屬物品交給承租人使用，為確保承租人在使用過(guò)程中給租賃物造成的損害能得到賠償，才設(shè)定押金。

從這個(gè)角度講，不管是正常結(jié)束租賃關(guān)系，還是一方提前解除租賃合同，只要租賃物沒(méi)有受以損害，押金都應(yīng)該退還。 除非雙方在租賃合同中明確約定，一方違約解除合同，以押金為標(biāo)準(zhǔn)確定約定的違約金數(shù)額。

2、單方解除合同的違約金標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

出租人或承租人在某一方提前解除合同時(shí)詢(xún)問(wèn)：

法律有沒(méi)有規(guī)定一個(gè)明確的違約金數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)？

這里告訴大家：

沒(méi)有！ 在合同法中對(duì)于違約金數(shù)額的確定主要就是一個(gè)原則：有約定從約定，無(wú)約定以實(shí)際損失計(jì)。房屋租賃也沒(méi)有特殊規(guī)定。

但是，房屋租賃合同解約時(shí)，如果沒(méi)有約定的違約金，如何確定單方解除給另一方造成的損失？

這很難準(zhǔn)確認(rèn)定。

3、出租人單方解除合同，承租人的損失如何認(rèn)定？

承租人要另尋房子租住，花費(fèi)的時(shí)間很難計(jì)算，除必要的搬家費(fèi)等，不管找到還是沒(méi)找到，都很難準(zhǔn)確地認(rèn)定實(shí)際損失數(shù)額。 承租人單方解除合同呢？

理由上似乎好找一些，可以說(shuō)造成房屋空置產(chǎn)生損失，但是空置幾個(gè)月的損失是合理的呢？

你總不能永遠(yuǎn)空著不找新的承租人吧？比如前面的案子中原告主張一年半的空置損失，最終法院只支持了四個(gè)月的。

所以，為了避免這種違約金標(biāo)準(zhǔn)的不確定性和爭(zhēng)議，律師建議在簽訂房屋租賃合同時(shí)雙方一定要把單方解除合同的違約金標(biāo)準(zhǔn)明確在書(shū)面合同中。比如明確約定幾個(gè)月的房租為違約金，或者直接表述按押金的標(biāo)準(zhǔn)確定違約金的數(shù)額。

這樣，一旦發(fā)生單方解除的情況，守約方主張違約責(zé)任簡(jiǎn)單方便；而違約方呢？

對(duì)自己的違約行為的后果也有所預(yù)期，可以事先準(zhǔn)確判斷后果，在是否違約時(shí)就會(huì)有一個(gè)得與失的客觀衡量。對(duì)雙方都有好處。

4、如何做到提前解約，而不承擔(dān)違約責(zé)任？

經(jīng)常碰到因?yàn)榭陀^原因承租人或出租人想提前解除合同又不想承擔(dān)違約責(zé)任的情況。

我們前面說(shuō)過(guò)，如果在解除時(shí)，雙方協(xié)商一致解除而不承擔(dān)違約責(zé)任，當(dāng)然可以不承擔(dān)。 可是誰(shuí)能保證協(xié)商一致呢？能不能提前就做好這個(gè)工作？能！如果事先在合同中采取些變通措施，是可以做到的。

比如雙方可以在租賃合同中先明確約定，發(fā)生何種情況，合同自動(dòng)解除，雙方不須承擔(dān)違約責(zé)任，比如房屋需要拆遷、承租人工作地方發(fā)生重大變化等等，當(dāng)然，如果有這些情況發(fā)生，也應(yīng)該給另一方保留必要的準(zhǔn)備時(shí)間才算合理。

再比如，從租賃雙方的目的上看，承租方是為了使用特定的房屋，出租方是為了出租獲利。所以，也可以從合同的目的入手避免雙方的違約責(zé)任。

比如可以做類(lèi)似如下的約定：

如果承租人想提前解除租賃合同，應(yīng)該承擔(dān)3個(gè)月的租金為違約金，但是，如果承租人在解除合同時(shí)能以不低于原租賃合同的條件，為出租人找到新的承租人，則承租人不承擔(dān)上述違約責(zé)任； 如果出租人想提前解除租賃合同，應(yīng)該承擔(dān)3個(gè)月的租金為違約金，但是，如果出租人在解除合同時(shí)能在出租房屋所在的小區(qū)為承租人另外尋找到與原租賃房屋、租金標(biāo)準(zhǔn)相同的房屋供承租人使用，除必要的搬家費(fèi)用外，出租人可以不承擔(dān)違約責(zé)任。

其實(shí)，上述變通辦法，即使提前沒(méi)有約定，在某一方要單方解除時(shí)也不妨提出來(lái)與對(duì)方協(xié)商，但是如果提前沒(méi)有約定，就算您的方案是合理的，對(duì)方也未必就要絕對(duì)接受，所以，可能的話，還是事先約定為好。

5、提前解除合同要有必要的書(shū)面手續(xù)。

前面我們講過(guò)，合同正常到期解除，雙方要有交房手續(xù)，要清點(diǎn)物品，退還剩余的租金和押金，上述過(guò)程應(yīng)該有書(shū)面文件予以證明。

在提前解除合同的情況下，當(dāng)然也少不了上述文件，另外，還要再多出一份，就是《解除租賃合同確認(rèn)書(shū)》，在解除時(shí)雙方應(yīng)該就哪一方提出解除、另一方的態(tài)度是什么、是否承擔(dān)違約責(zé)任、如何承擔(dān)等問(wèn)題在這份文件中明確。 比如我們前面提到的這個(gè)案例，尹某在搬離時(shí)到底(文秘站:)與黃某是否憶達(dá)成了解除合同的一致，是否明確不追究違約責(zé)任？由于沒(méi)有書(shū)面文件，根本無(wú)法確認(rèn)。

所以，不管解合同是否協(xié)商一致，雙方均應(yīng)該注意保留必要的書(shū)面文件。協(xié)商一致解除，自然可以簽訂《解除租賃合同確認(rèn)書(shū)》，協(xié)商不一致無(wú)法雙方簽訂文件怎么辦？守約方可以單方向?qū)Ψ桨l(fā)同相應(yīng)催示函主張權(quán)利，并保留催示的證據(jù)，如果在合理時(shí)間內(nèi)對(duì)方?jīng)]有反應(yīng)，應(yīng)該及時(shí)到法院提訟。

6、房屋租賃合同的解除而發(fā)生的糾紛也比較多。處理此類(lèi)糾紛時(shí)，應(yīng)注意：

①。當(dāng)事人有約定的，從其約定；沒(méi)有約定的，則只能根據(jù)法律的規(guī)定解除房屋租賃合同，否則，將構(gòu)成違約。

②。合同的解除，并非因符合解除條件而當(dāng)然發(fā)生，而應(yīng)以有解除權(quán)的一方行使為必要。

這里需要區(qū)分合同的解除與附解除條件的合同兩者的不同。前者是因法定或約定的條件成就而享有形成權(quán)，其效力的發(fā)生以實(shí)際行使解除權(quán)為必要；后者則因約定（不可能是法定）條件成就，而當(dāng)然發(fā)生合同消滅的效力。

行使解除權(quán)，根據(jù)《合同法》第九十六條規(guī)定，應(yīng)以通知的方式。但亦不妨礙以訴訟的方式來(lái)行使，因?yàn)楸旧砜梢砸暈橐环N通知。

③。要嚴(yán)格把握合同解除的條件。

當(dāng)事人只有在符合約定或法定條件的情況下，才能解除合同；在不符合解除條件的情況下，即使發(fā)出解除通知，也不能產(chǎn)生合同被解除的法律效力，相反，構(gòu)成違約。

相關(guān)知識(shí)：

出租人的解除權(quán)包括：

①承租人違反約定方式，或者不依租賃房屋的性質(zhì)而對(duì)租賃房屋進(jìn)行使用收益的。

《合同法》第二百一十九條規(guī)定：承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。

②承租人遲延支付租金，經(jīng)出租人催告，仍不于催告期限內(nèi)支付租金的。

《合同法》第二百二十七條規(guī)定：承租人無(wú)正當(dāng)理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。

③承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃房屋轉(zhuǎn)租于第三人的。

《合同法》第二百二十四條第二款規(guī)定：承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。

雙方均有的解除權(quán)。不定期的房

屋租賃合同，雙方均可以隨時(shí)解除合同。