國(guó)際貿(mào)易法務(wù)精品(七篇)

序論：寫(xiě)作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來(lái)了七篇國(guó)際貿(mào)易法務(wù)范文，愿它們成為您寫(xiě)作過(guò)程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

[關(guān)鍵詞]涉外法務(wù) 法律英語(yǔ) 實(shí)踐教學(xué)

[作者簡(jiǎn)介]陳效新（1974- ），男，山東青州人，中國(guó)石油大學(xué)（華東）文學(xué)院副院長(zhǎng)，副教授，研究方向?yàn)閼?yīng)用語(yǔ)言學(xué)、英語(yǔ)教學(xué)法；冷凌（1979- ），女，山東煙臺(tái)人，中國(guó)石油大學(xué)（華東）文學(xué)院，副教授，研究方向?yàn)樾淌路▽W(xué)、訴訟法學(xué)。（山東 青島 266580）

[課題項(xiàng)目]本文系2011年度山東省社會(huì)科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目“分層次培養(yǎng)、按方向拓展、循漸進(jìn)式自主、促可持續(xù)提升的大學(xué)英語(yǔ)教學(xué)新體系”（項(xiàng)目編號(hào)：11CWZZ22）、山東省2012年度高等學(xué)校教學(xué)改革項(xiàng)目“大學(xué)英語(yǔ)學(xué)習(xí)需求全方位動(dòng)態(tài)調(diào)查與個(gè)性化培養(yǎng)對(duì)策研究”（項(xiàng)目編號(hào)：2012153）和2013年中國(guó)石油大學(xué)（華東）青年教師教學(xué)改革項(xiàng)目“行業(yè)辦學(xué)特色下法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)生實(shí)踐能力培養(yǎng)模式研究”（項(xiàng)目編號(hào)：QN201325）的研究成果之一。

[中圖分類(lèi)號(hào)]G642 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1004-3985（2014）20-0114-02

自我國(guó)加入WTO后，在傳統(tǒng)的國(guó)內(nèi)貿(mào)易領(lǐng)域增加了很多涉外的因素，這是法律從業(yè)者受到國(guó)際化挑戰(zhàn)最顯著的領(lǐng)域。如今，越來(lái)越多的社會(huì)關(guān)系中出現(xiàn)了涉外因素，這對(duì)法律從業(yè)者，特別是即將步入社會(huì)的法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)生的執(zhí)業(yè)能力提出了巨大的挑戰(zhàn)。

一、提升涉外法務(wù)實(shí)踐能力的必要性

隨著法律在社會(huì)生活中的作用日益受到人們的重視，國(guó)家及民眾對(duì)法律知識(shí)和法律執(zhí)業(yè)人員的需求顯著增加。在全球化趨勢(shì)下，涉外法務(wù)在法律執(zhí)業(yè)內(nèi)容中的比重顯著增加。這種變化主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是涉外法律關(guān)系的數(shù)量顯著增加，推動(dòng)了涉外法務(wù)的增多。如隨著國(guó)際貿(mào)易數(shù)量顯著增加，國(guó)際貿(mào)易合同的數(shù)量隨之增加，同時(shí)由于國(guó)際貿(mào)易產(chǎn)生的糾紛增多，相應(yīng)的訴訟業(yè)務(wù)也會(huì)明顯增多。二是傳統(tǒng)的國(guó)內(nèi)法律關(guān)系在國(guó)際化趨勢(shì)的推動(dòng)下，增加了越來(lái)越多的涉外因素，推動(dòng)了涉外法務(wù)的增多。如知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域、婚姻繼承領(lǐng)域、金融、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)等都開(kāi)始出現(xiàn)涉外因素。在這種趨勢(shì)的影響下，涉外法務(wù)的處理能力成為衡量法律從業(yè)人員執(zhí)業(yè)能力的重要標(biāo)準(zhǔn)。在當(dāng)前涉外法務(wù)數(shù)量激增，能勝任跨專(zhuān)業(yè)法務(wù)的法律從業(yè)者嚴(yán)重短缺的現(xiàn)實(shí)中，以培養(yǎng)、輸送復(fù)合型法律人才為目的的法學(xué)教育理應(yīng)重視執(zhí)業(yè)需求的變化和發(fā)展，注重培養(yǎng)法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)生涉外法務(wù)的實(shí)踐能力，幫助學(xué)生順利適應(yīng)職場(chǎng)需要，為我國(guó)法治建設(shè)的推進(jìn)貢獻(xiàn)力量。

二、學(xué)生實(shí)踐能力的缺失現(xiàn)狀及原因

（一）實(shí)踐能力的缺失

王保樹(shù)教授早在2000年就曾提出，高等院校的法學(xué)教育必須以培養(yǎng)復(fù)合型法律人才為目標(biāo)。而所謂的復(fù)合型法律人才不僅僅指法學(xué)理論學(xué)得好，更應(yīng)當(dāng)有突出的實(shí)踐能力。從我國(guó)目前情況來(lái)看，法學(xué)專(zhuān)業(yè)受教育者普遍年齡較小，社會(huì)經(jīng)驗(yàn)欠缺，知識(shí)結(jié)構(gòu)單一，且偏重理論。從始于20世紀(jì)并迅速發(fā)展壯大的社會(huì)法學(xué)派的觀點(diǎn)來(lái)看，法律問(wèn)題通常都屬于社會(huì)問(wèn)題，因而要妥善合理地解決需要多方面的專(zhuān)業(yè)知識(shí)。目前我國(guó)法學(xué)教育模式很難培養(yǎng)出能夠適應(yīng)法律實(shí)務(wù)需要的復(fù)合型法律人才。

筆者通過(guò)對(duì)部分綜合類(lèi)高校法學(xué)專(zhuān)業(yè)畢業(yè)生就業(yè)去向的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在就業(yè)的畢業(yè)生中，有一半以上的學(xué)生就職于企業(yè)和律師事務(wù)所，在他們所從事的法務(wù)中，具有涉外因素的比例達(dá)80%以上。部分行業(yè)院校的法學(xué)雙學(xué)位畢業(yè)生就業(yè)后，通過(guò)短期的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，直接負(fù)責(zé)涉外法務(wù)工作。在這種急迫的職業(yè)需求下，畢業(yè)生普遍反映的問(wèn)題就是自身的專(zhuān)業(yè)知識(shí)和技能無(wú)法適應(yīng)職場(chǎng)需要，這成為制約畢業(yè)生職業(yè)發(fā)展的重要因素。

（二）原因分析

1.實(shí)習(xí)實(shí)踐環(huán)節(jié)流于形式。專(zhuān)業(yè)實(shí)習(xí)是法學(xué)專(zhuān)業(yè)教育中重要的實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)，其有效開(kāi)展可以鞏固學(xué)生的理論知識(shí)，幫助學(xué)生了解我國(guó)的司法實(shí)際，便于學(xué)生理論聯(lián)系實(shí)際，在實(shí)踐中檢驗(yàn)自己的理論學(xué)習(xí)，有助于提升學(xué)生利用理論知識(shí)處理實(shí)際問(wèn)題的實(shí)踐能力?？v觀國(guó)外法律人才培養(yǎng)模式，無(wú)一不重視學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)。如英國(guó)和歐陸模式，要求高中畢業(yè)直接接受法學(xué)本科教育的畢業(yè)生，在從事法律職業(yè)前必須接受1年的職業(yè)培訓(xùn)課程和1～2年的專(zhuān)業(yè)實(shí)習(xí)，才能執(zhí)業(yè)；北美模式要求學(xué)生必須具有一個(gè)非法學(xué)專(zhuān)業(yè)的本科以上學(xué)位才能通過(guò)考試進(jìn)行法學(xué)本科的學(xué)習(xí)；澳大利亞模式要求法學(xué)本科教育和其他專(zhuān)業(yè)本科教育同時(shí)進(jìn)行，學(xué)生需要進(jìn)行5～6年的學(xué)習(xí)才可能獲得法學(xué)專(zhuān)業(yè)的學(xué)士學(xué)位。這三種培養(yǎng)模式在重視完善學(xué)生知識(shí)結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)學(xué)生實(shí)踐能力方面可謂殊途同歸。而我國(guó)很多高校法學(xué)專(zhuān)業(yè)的業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)由于受制于實(shí)習(xí)時(shí)間、管理方式、量化考核等種種問(wèn)題而流于形式，不能夠真正促進(jìn)學(xué)生實(shí)踐能力的提升。

2.雙語(yǔ)教學(xué)課程名不符實(shí)。目前我國(guó)很多高校的法學(xué)專(zhuān)業(yè)都開(kāi)設(shè)了雙語(yǔ)教學(xué)課程，但實(shí)際教學(xué)效果是否能夠真正促進(jìn)學(xué)生涉外法務(wù)的處理能力是有待商榷的。根據(jù)筆者對(duì)山東省幾所開(kāi)設(shè)法學(xué)專(zhuān)業(yè)的高校調(diào)研顯示，所開(kāi)設(shè)的雙語(yǔ)課程主要是貿(mào)易領(lǐng)域的，如國(guó)際貿(mào)易法、海商法等。而細(xì)究其教學(xué)內(nèi)容不難看出，這些課程教學(xué)內(nèi)容本就有大量的貿(mào)易術(shù)語(yǔ)需要介紹英語(yǔ)中的表達(dá)方式。此外，從教學(xué)內(nèi)容來(lái)看，依然無(wú)法突破重理論、輕實(shí)務(wù)的傳統(tǒng)教學(xué)模式?？梢?jiàn)，所謂的雙語(yǔ)教學(xué)能夠從實(shí)質(zhì)上促進(jìn)學(xué)生涉外法務(wù)實(shí)踐能力的效果甚微。

3.法律英語(yǔ)教學(xué)不能滿(mǎn)足實(shí)踐需要。法律英語(yǔ)又稱(chēng)法學(xué)英語(yǔ)，是我國(guó)教育界所說(shuō)的專(zhuān)業(yè)英語(yǔ)中的一類(lèi)，是一種特殊用途英語(yǔ)（English for Specific Purposes，簡(jiǎn)稱(chēng)ESP）。ESP教學(xué)始于20世紀(jì)60年代，吸引了很多學(xué)者對(duì)此進(jìn)行大量的研究。國(guó)外有學(xué)者闡述ESP教學(xué)應(yīng)當(dāng)是為了學(xué)習(xí)某種學(xué)科，或者適應(yīng)某種生活的需要而進(jìn)行的英語(yǔ)學(xué)習(xí)。可見(jiàn)，法律英語(yǔ)教學(xué)的目的也應(yīng)當(dāng)是為了幫助學(xué)生適應(yīng)職業(yè)需求。而目前多數(shù)院校所開(kāi)設(shè)的法律英語(yǔ)仍然沿用傳統(tǒng)英語(yǔ)的教學(xué)模式，即教師對(duì)詞匯、句子進(jìn)行解釋?zhuān)粚W(xué)生通過(guò)教材內(nèi)容的閱讀了解相關(guān)知識(shí)。教材的內(nèi)容要么是一些基本的域外法律知識(shí)的普及；要么是一些晦澀難懂的國(guó)外法學(xué)教材中內(nèi)容的節(jié)選。由于法律英語(yǔ)教學(xué)嚴(yán)重脫離實(shí)際，使得多數(shù)院校的法律英語(yǔ)都成為“燙手的山芋”：作為必修課，不得不開(kāi)；但由于對(duì)學(xué)生的理論學(xué)習(xí)和實(shí)踐能力的提升都鮮有幫助，造成學(xué)生不愛(ài)學(xué)，教師不愿講。

三、重視法律英語(yǔ)教學(xué)，促進(jìn)學(xué)生涉外法務(wù)實(shí)踐能力的提升

鑒于我國(guó)目前法學(xué)教育的實(shí)際情況，制約學(xué)生涉外法務(wù)處理能力的因素需要通過(guò)多種途徑進(jìn)行提升，本文僅探討通過(guò)改革法律英語(yǔ)教學(xué)，注重法律英語(yǔ)教學(xué)中的實(shí)踐因素，以綜合提升學(xué)生涉外法務(wù)的實(shí)踐能力。

（一）針對(duì)職業(yè)需求，明確教學(xué)目標(biāo)和任務(wù)

涉外法務(wù)的處理不可能離開(kāi)法律英語(yǔ)，從ESP教育理念中我們可以看出，注重學(xué)生的實(shí)踐能力是ESP教學(xué)不可或缺的目的和任務(wù)。這與傳統(tǒng)的基礎(chǔ)英語(yǔ)教學(xué)的教學(xué)目標(biāo)和任務(wù)有很大不同。法律英語(yǔ)的教學(xué)目標(biāo)應(yīng)當(dāng)在于使受教對(duì)象具有與該專(zhuān)業(yè)需求相適應(yīng)的語(yǔ)言運(yùn)用技巧和表達(dá)能力。也就是說(shuō)，法律英語(yǔ)的最終教學(xué)目標(biāo)應(yīng)當(dāng)服務(wù)于學(xué)生處理涉外法務(wù)這一實(shí)踐能力。要求學(xué)習(xí)者能夠在法律環(huán)境中隨意自如地使用英語(yǔ)，這是法律英語(yǔ)教育教學(xué)活動(dòng)的根本出發(fā)點(diǎn)和歸宿。要求法律英語(yǔ)的教學(xué)不能僅僅進(jìn)行術(shù)語(yǔ)的簡(jiǎn)單介紹，而應(yīng)當(dāng)注重聽(tīng)、說(shuō)、讀、寫(xiě)、譯綜合能力的鍛煉和提升。而現(xiàn)階段法律英語(yǔ)的學(xué)習(xí)僅僅注重學(xué)生閱讀的能力，這是教學(xué)與需求嚴(yán)重脫節(jié)的重要原因。

（二）重視師資隊(duì)伍建設(shè)，豐富教學(xué)手段

目前大部分開(kāi)設(shè)法律英語(yǔ)課程的學(xué)校任課教師主要是兩類(lèi)：一類(lèi)是法學(xué)專(zhuān)業(yè)教師，尤其是有海外留學(xué)背景的法學(xué)專(zhuān)業(yè)教師；另一類(lèi)是高校英語(yǔ)教師，在法律英語(yǔ)的任課教師中占有相當(dāng)大的比重。由法學(xué)專(zhuān)業(yè)教師講授法律英語(yǔ)，在專(zhuān)業(yè)詞匯的理解以及法律思維等方面是具有優(yōu)勢(shì)的，但在聽(tīng)、說(shuō)、寫(xiě)、譯等方面，此類(lèi)教師往往語(yǔ)言教育欠缺，很難滿(mǎn)足需要；而由英語(yǔ)教師講授該課程，語(yǔ)言功底較為扎實(shí)，但往往容易受制于專(zhuān)業(yè)知識(shí)以及法律思維方式的限制，導(dǎo)致教學(xué)中偏重理論性，不能兼顧實(shí)踐性。如普通的大學(xué)英語(yǔ)教師很難理解“innocent”和“not guilty”的區(qū)別；如果不具有相應(yīng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，恐怕更無(wú)法全面理解提單問(wèn)題中“title”的含義。為解決這一問(wèn)題，除了盡量由具有海外留學(xué)背景的法學(xué)專(zhuān)業(yè)教師主講法律英語(yǔ)外，可以選用復(fù)合型人才任教，如具有英語(yǔ)學(xué)士―法律碩士或法學(xué)碩士―法律英語(yǔ)博士專(zhuān)業(yè)結(jié)構(gòu)的教師，學(xué)校還可以依據(jù)實(shí)際情況，選送語(yǔ)言基礎(chǔ)好的法學(xué)專(zhuān)業(yè)教師出國(guó)進(jìn)修、深造，或者是聘請(qǐng)外籍法學(xué)教師主講該課程。

在法律英語(yǔ)的教學(xué)方法上也應(yīng)當(dāng)突破傳統(tǒng)的教師講授、學(xué)生聽(tīng)記的方式，綜合運(yùn)用多種教學(xué)手段，使學(xué)生積極參與到教學(xué)活動(dòng)中來(lái)，充分調(diào)動(dòng)學(xué)生的主動(dòng)性，促進(jìn)學(xué)生的自主學(xué)習(xí)。

（三）精選教學(xué)材料，注重實(shí)踐能力培養(yǎng)

教學(xué)材料是教學(xué)目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)的重要保障，考察我國(guó)目前較為通用的法律英語(yǔ)教材，多數(shù)內(nèi)容都是對(duì)國(guó)外相關(guān)題材或是法律傳統(tǒng)的介紹性文章，其教學(xué)作用多數(shù)局限于知識(shí)的普及和專(zhuān)業(yè)詞匯的介紹，而這些內(nèi)容通過(guò)大量的譯著幾乎可以實(shí)現(xiàn)，這導(dǎo)致學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性不高。在現(xiàn)有條件下，教師應(yīng)當(dāng)不拘泥于現(xiàn)有的法律英語(yǔ)的教科書(shū)，緊密結(jié)合涉外法務(wù)實(shí)踐，搜集、整理相關(guān)材料，作為教學(xué)材料，如涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的合同、判決書(shū)等司法審判文書(shū)。從教學(xué)材料的形式上也應(yīng)當(dāng)有所豐富，不應(yīng)當(dāng)僅僅局限于閱讀材料，而應(yīng)當(dāng)結(jié)合涉外法務(wù)的實(shí)際需要，增加聽(tīng)、譯、寫(xiě)的內(nèi)容，使學(xué)生能夠了解具體法律環(huán)境下的語(yǔ)言運(yùn)用需要，并以此逐漸提升學(xué)生處理涉外法務(wù)的綜合能力。

（四）結(jié)合業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)、實(shí)踐環(huán)節(jié)，增加涉外法務(wù)實(shí)踐內(nèi)容

實(shí)踐教學(xué)目標(biāo)的構(gòu)建是實(shí)踐教學(xué)體系改革和建設(shè)的基礎(chǔ)，是提升學(xué)生實(shí)踐能力的重要基礎(chǔ)和關(guān)鍵。針對(duì)我國(guó)目前法治環(huán)境中大量涉外法務(wù)需要處理的現(xiàn)實(shí)，實(shí)踐教學(xué)目標(biāo)的制定應(yīng)加入法律英語(yǔ)實(shí)踐教學(xué)目標(biāo)這一重要內(nèi)容。復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)要求注重受教對(duì)象的實(shí)踐能力，而法律英語(yǔ)的教學(xué)目標(biāo)又以重視、提升學(xué)生運(yùn)用英語(yǔ)處理涉外法務(wù)為重點(diǎn)。可見(jiàn)，法律英語(yǔ)教學(xué)目標(biāo)與實(shí)踐教學(xué)目標(biāo)是相輔相成、不可偏廢的。在法律英語(yǔ)教學(xué)中，應(yīng)當(dāng)從涉外法務(wù)的實(shí)際情況出發(fā)，增加實(shí)踐素材在教學(xué)材料中的比重。在法學(xué)專(zhuān)業(yè)業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)中，應(yīng)當(dāng)重視安排學(xué)生進(jìn)行以涉外法務(wù)為主要內(nèi)容的實(shí)踐活動(dòng)，便于學(xué)生了解涉外法務(wù)在我國(guó)的實(shí)際情況，了解社會(huì)對(duì)法律英語(yǔ)專(zhuān)業(yè)人才語(yǔ)言能力、專(zhuān)業(yè)知識(shí)的需求。在業(yè)務(wù)實(shí)習(xí)、實(shí)踐中，有機(jī)融入語(yǔ)言訓(xùn)練和專(zhuān)業(yè)技能實(shí)踐的重要內(nèi)容，以實(shí)現(xiàn)學(xué)生涉外法務(wù)實(shí)踐能力的綜合提升。

[參考文獻(xiàn)]

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篇(2)

一、電子化原始憑證的確認(rèn)

長(zhǎng)期以來(lái)，書(shū)面票據(jù)以其手寫(xiě)筆跡各異而易于辨認(rèn)、多聯(lián)復(fù)寫(xiě)而便于牽制等特性贏得會(huì)計(jì)人員的青睞，使企圖非法修改原始憑證者望而卻步。這也是在電子商務(wù)起步伊始，會(huì)計(jì)人員鐘情于書(shū)面票據(jù)而對(duì)電子票據(jù)敬而遠(yuǎn)之的重要原因。

然而電子商務(wù)的快速發(fā)展必然帶來(lái)作為支付手段的相關(guān)憑單與票據(jù)的電子化。無(wú)紙化電子原始憑證的確認(rèn)也就成為一個(gè)不可回避的問(wèn)題。

聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)（UNCITRAL，下稱(chēng)貿(mào)法會(huì)）第18屆會(huì)議上提出《計(jì)算機(jī)記錄的法律價(jià)值》報(bào)告。該報(bào)告建議各國(guó)政府要重新審查涉及使用計(jì)算機(jī)記錄作為訴訟舉證的法律規(guī)則；重新審查關(guān)于貿(mào)易方面的交易和與貿(mào)易有關(guān)的文件要用書(shū)面形式的法律規(guī)定；重新審查關(guān)于以親筆簽字或其他書(shū)面辦法認(rèn)證與貿(mào)易有關(guān)的文件的規(guī)定，以便允許使用電子處理認(rèn)證方法。雖然以上建議的初衷是解決法庭訴訟程序中使用計(jì)算機(jī)可讀數(shù)據(jù)作為證據(jù)問(wèn)題，但它同時(shí)也為推動(dòng)電子原始憑證作為會(huì)計(jì)依據(jù)提供有力的幫助。

進(jìn)而，聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)通過(guò)了《電子商務(wù)示范法》。其第8條規(guī)定，如果一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文能可靠地保證自信息首次以其最終形式生成，作為一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或充當(dāng)其他用途之時(shí)起，該信息保持了完整性；和當(dāng)要求將信息展現(xiàn)時(shí)，能將該信息顯示給查閱者，則該數(shù)據(jù)電文即能滿(mǎn)足了原件的要求。這一全新的界定標(biāo)準(zhǔn)無(wú)疑為電子原始憑證的有效性提供強(qiáng)有力的法律依據(jù)。它標(biāo)志著物流憑證和流通票據(jù)可以通過(guò)數(shù)據(jù)電文的方式加以確定，而不必局限于書(shū)面憑證。

我國(guó)《合同法》也將書(shū)面合同形式擴(kuò)大到數(shù)據(jù)電文形式。其第十一條指出：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。也就是說(shuō)，不管合同采用什么載體，只要可以有形地表現(xiàn)所載的內(nèi)容，即視為符合法律對(duì)“書(shū)面”的要求。這些規(guī)定，也符合聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)建議采用的“功能等同法（functional-equivalentapproach）”。電子合同可如此確認(rèn)，其他電子原始憑證也可依此認(rèn)同。

作為填制記賬憑證依據(jù)的原始憑證，必須經(jīng)過(guò)審核簽字。在電子商務(wù)的環(huán)境之下，原始憑證的審核簽字，與記賬憑證的填制，很有可能異地進(jìn)行，這便要求后者必須對(duì)前者的審核簽字的有效性加以確定。日本法務(wù)省已著手草擬“數(shù)字簽名法”，美國(guó)已有十多個(gè)州通過(guò)“數(shù)字簽名法”。另外，活體指紋識(shí)別系統(tǒng)也正逐步推向市場(chǎng)。盡管簽字方式擴(kuò)大到電子密碼，但人們更加認(rèn)同的是在文件上手寫(xiě)簽字，由于每一個(gè)人的筆跡都不一樣，因此這種由審核人親筆寫(xiě)出自己的姓名或姓名編寫(xiě)的做法，實(shí)質(zhì)上更能體現(xiàn)簽字人對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)含信息的認(rèn)同?？上驳氖牵壳耙呀?jīng)采用動(dòng)態(tài)簽名鑒別技術(shù)來(lái)完成這一工作。所謂動(dòng)態(tài)簽名，是指使用電子手寫(xiě)簽名所形成的數(shù)據(jù)，包括隨時(shí)間變化的筆的二維運(yùn)動(dòng)位置及筆尖的壓力的數(shù)據(jù)。記賬憑證生成模塊（或人）通過(guò)系統(tǒng)對(duì)簽字的圖形描述，進(jìn)而確定被簽原始憑證內(nèi)容的真實(shí)性。

會(huì)計(jì)確認(rèn)，“它實(shí)際上要進(jìn)行兩次。第一次決定在會(huì)計(jì)上正式加以記錄的數(shù)據(jù)；第二次則決定在會(huì)計(jì)報(bào)表上正式予以揭示的信息”。通過(guò)以上對(duì)電子化了的原始憑證的認(rèn)可，以及通過(guò)動(dòng)態(tài)簽字對(duì)其可靠性加以確認(rèn)，保證了電子商務(wù)環(huán)境下第一次會(huì)計(jì)確認(rèn)的第一步的順利進(jìn)行。而作為第一次確認(rèn)的第二步，也即記賬憑證的填制，如何適應(yīng)電子商務(wù)環(huán)境的需要，與第一步進(jìn)行有機(jī)銜接，則是一個(gè)極其重要的問(wèn)題。

二、記賬憑證的自動(dòng)生成

從原始憑證電子化到記賬憑證電子化，面臨的主要問(wèn)題是會(huì)計(jì)軟件如何根據(jù)網(wǎng)絡(luò)上已經(jīng)審核簽字的原始憑證，自動(dòng)生成記賬憑證。而在這生成過(guò)程之中，又將如何最大限度地減少人腦的干預(yù)。

當(dāng)前會(huì)計(jì)核算軟件具備了根據(jù)記賬憑證自動(dòng)生成賬薄。根據(jù)賬薄文件自動(dòng)編制會(huì)計(jì)報(bào)表的功能，在很大程度上保證了從記賬憑證到會(huì)計(jì)報(bào)表這一處理過(guò)程的正確性。然而，制約著會(huì)計(jì)信息真實(shí)性的主要因素記賬憑證的手工填制，卻仍然是當(dāng)前會(huì)計(jì)核等軟件開(kāi)發(fā)者的一塊“心病”。這一問(wèn)題如果未能加以解決，必將影響到電子商務(wù)中的物流、資金流和信息流的有機(jī)結(jié)合，成為未來(lái)企業(yè)電子商務(wù)環(huán)境下會(huì)計(jì)核算之羈絆。更為重要的是，這種手工填制的人為干預(yù)，更會(huì)使據(jù)以生成的會(huì)計(jì)報(bào)表的可靠性功虧一簣。

盡管當(dāng)前許多會(huì)計(jì)核算軟件通過(guò)設(shè)置“定義非法對(duì)應(yīng)科目”、“月末自動(dòng)結(jié)賬”以及各核算模塊自動(dòng)生成的轉(zhuǎn)賬憑證的功能模塊，來(lái)實(shí)現(xiàn)記漲憑證的自動(dòng)生成，然而其所存在的局限性卻不可否認(rèn)。一是只能針對(duì)部分的轉(zhuǎn)賬內(nèi)容加以形成，而不能自動(dòng)生成所有的轉(zhuǎn)賬憑證；二是只能針對(duì)轉(zhuǎn)賬內(nèi)容自動(dòng)形成，而不能針對(duì)收款、付款內(nèi)容自動(dòng)形成；三是只能對(duì)憑證的借貸方一級(jí)科目加以定義，而不能直接對(duì)憑證的借貸方明細(xì)科目加以定義。而事實(shí)上，第三個(gè)問(wèn)題是與第一、第二兩個(gè)問(wèn)題相聯(lián)系的，因?yàn)樯赊D(zhuǎn)賬、收款、付款憑證的同時(shí)，大多要確定各該憑證的明細(xì)科目。

真正意義上自動(dòng)形成的記賬憑證，應(yīng)當(dāng)是能夠由系統(tǒng)直接根據(jù)每一筆經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的性質(zhì)，自動(dòng)確定其應(yīng)記的借貸方科目（直至明細(xì)科目）及其金額。要完成這一過(guò)程，還有待于專(zhuān)家系統(tǒng)的支持，有待于模仿人腦右半球的快速模式識(shí)別和大量模擬數(shù)據(jù)處理等功能的新型電腦支持，不能一蹴而就。我國(guó)電子商務(wù)帷幕剛剛拉開(kāi)，同上經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)尚且有限，因而也給了我們重新研制會(huì)計(jì)核算軟件的時(shí)間與機(jī)會(huì)。起步伊始，可嘗試采用借貸方一級(jí)科目由系統(tǒng)自動(dòng)定義，而借貸方明細(xì)科目由人工輔助定義的做法。

利用憑證摘要與科目相關(guān)性，可以在取得被審核簽字電子化原始憑證的同時(shí)，由軟件根據(jù)該經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的性質(zhì)產(chǎn)生一個(gè)規(guī)范的摘要，并根據(jù)該摘要生成借貸方一級(jí)科目。例如，根據(jù)銷(xiāo)售發(fā)票和收款單，得出“銷(xiāo)售并由銀行收到貨款”，進(jìn)而生成“借：銀行存款（102），貸：產(chǎn)品銷(xiāo)售收入（501）”，根據(jù)付款通知書(shū)和材料賬單，得出“購(gòu)料并由銀行支付料款”，進(jìn)而生成“借：材料采購(gòu)（121），貸：銀行存款（102）”等分錄。當(dāng)然，由于企業(yè)的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)復(fù)雜，原始憑證繁多，個(gè)別原始憑證完全由軟件自動(dòng)判斷似有困難，對(duì)此，可以考慮由人腦輔助確定。至于數(shù)據(jù)文件的設(shè)置，可以建立一個(gè)原始憑證與相應(yīng)摘要庫(kù)文件，再建立摘要與借貸方科目庫(kù)文件；也可兩個(gè)文件合二而一。而有關(guān)摘要與科目的對(duì)應(yīng)關(guān)系，則可直接參考財(cái)政部的行業(yè)會(huì)計(jì)制度中的“主要會(huì)計(jì)事項(xiàng)分錄舉例”。至于日后出現(xiàn)新的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，可隨時(shí)添加至上述的數(shù)據(jù)庫(kù)之中。

雖然上述的做法不免帶有人為干預(yù)，但它畢竟架起了原始憑證自動(dòng)生成記賬憑證的橋梁。在由系統(tǒng)自動(dòng)定義（不能修改）每一經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的借貸方一級(jí)科目之后，其各該明細(xì)科目再由肉眼加以選擇。

篇(3)

一、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)與會(huì)計(jì)

(一)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的概念

風(fēng)險(xiǎn)是未來(lái)的不確定性對(duì)實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的影響。風(fēng)險(xiǎn)按內(nèi)容分為戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、信息風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)、作業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、會(huì)計(jì)風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是一項(xiàng)重要的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)未來(lái)法律的不確定性對(duì)實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的影響。如法律的體系性、規(guī)范性、完備性、適用性、操作性和協(xié)調(diào)性，國(guó)家法律與其他國(guó)家法律、國(guó)際法的關(guān)系，法律的制定、修訂與更新，法律的實(shí)施等給企業(yè)帶來(lái)的負(fù)面或正面的影響。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是因法律因素而導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)，有以下特點(diǎn)：(1)可防性，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是可以預(yù)防的；(2)過(guò)程性，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)貫穿于企業(yè)管理的全過(guò)程；(3)可控性，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是可以控制的；(4)關(guān)聯(lián)性，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)其他風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)聯(lián)。(5)責(zé)任性，企業(yè)要對(duì)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致的后果承擔(dān)法律責(zé)任。

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)形成的主要原因是企業(yè)法制基礎(chǔ)建設(shè)薄弱，依法維護(hù)權(quán)益意識(shí)淡漠，法律實(shí)施行為不堅(jiān)定。

(二)客觀存在的企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，其中一項(xiàng)重要的風(fēng)險(xiǎn)是法律風(fēng)險(xiǎn)。隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善和我國(guó)加入世界貿(mào)易組織。在經(jīng)濟(jì)全球化的影響下，國(guó)際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，任何企業(yè)都處于動(dòng)蕩多變的環(huán)境之中，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)也逐步增加，風(fēng)險(xiǎn)引發(fā)的損失規(guī)模也越來(lái)越大。

改革開(kāi)放以來(lái)，隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則也越來(lái)越規(guī)范和透明，既為企業(yè)帶來(lái)更加豐厚的競(jìng)爭(zhēng)回報(bào)，又給企業(yè)帶來(lái)更多潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)在追求自身利益最大化的活動(dòng)中，風(fēng)險(xiǎn)與利潤(rùn)是相伴而行，企業(yè)既要獲得利潤(rùn)，又要規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)，法律風(fēng)險(xiǎn)無(wú)疑是最大的風(fēng)險(xiǎn)，也往往是最致命的風(fēng)險(xiǎn)。

我國(guó)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)高速增長(zhǎng)，造就了大批明星企業(yè)和知名企業(yè)家，同時(shí)，也有一些知名企業(yè)和企業(yè)家，由于缺乏法律風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)，不了解法律風(fēng)險(xiǎn)在哪里，更不知道規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的必要方法和技巧，紛紛身陷囹圄，先后破產(chǎn)和。

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，法律風(fēng)險(xiǎn)最為顯著。據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國(guó)法院審理的專(zhuān)利糾紛案件以每年大于30％的比例上升，商標(biāo)案件以近50％的速度上升，著作權(quán)糾紛案件則以60％的比例上升，其他涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件也劇烈增長(zhǎng)。

法律風(fēng)險(xiǎn)只是企業(yè)面臨的另一種類(lèi)型的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。在法律與商業(yè)充分結(jié)合的條件下，法律風(fēng)險(xiǎn)伴隨著企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的全過(guò)程，法律運(yùn)用得當(dāng)將為企業(yè)帶來(lái)更多的商業(yè)機(jī)會(huì)，而法律上造成的風(fēng)險(xiǎn)可能給企業(yè)帶來(lái)嚴(yán)重的影響。

(三)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)與會(huì)計(jì)密切相關(guān)

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)與會(huì)計(jì)密切相關(guān)，可從兩方面進(jìn)行分析：

1　企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)容與會(huì)計(jì)相關(guān)?？陀^存在的各種違法事項(xiàng)和不規(guī)范行為所產(chǎn)生的企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)與會(huì)計(jì)相關(guān)，如債務(wù)拖欠、盲目擔(dān)保、挪用資金、合同違約、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)，投資不做法律可行性論證，項(xiàng)目運(yùn)作缺少法定決策程序，項(xiàng)目開(kāi)發(fā)不作商標(biāo)專(zhuān)利檢索，項(xiàng)目合作及房地產(chǎn)業(yè)務(wù)不審查土地合法性，難以識(shí)別合同詐騙，保險(xiǎn)單、票據(jù)、信用證詐騙，國(guó)際貨物運(yùn)輸中詐騙，國(guó)際投資與國(guó)際合作中引發(fā)反壟斷反傾銷(xiāo)訴訟，重復(fù)引進(jìn)技術(shù)，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等。

2　企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)給企業(yè)帶來(lái)的損失與會(huì)計(jì)目標(biāo)相關(guān)。企業(yè)會(huì)計(jì)目標(biāo)是依據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)方針、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求和企業(yè)的目標(biāo)確定的。國(guó)家經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展目標(biāo)的重要內(nèi)容和要求是提高經(jīng)濟(jì)效益。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)濟(jì)，是講究經(jīng)濟(jì)效益的經(jīng)濟(jì)，企業(yè)要在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)中求得生存和發(fā)展，則必須以提高經(jīng)濟(jì)效益為中心，把提高經(jīng)濟(jì)效益作為企業(yè)的目標(biāo)。作為企業(yè)一個(gè)職能部門(mén)――財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)部門(mén)，同樣，也要以提高經(jīng)濟(jì)效益為中心，把提高經(jīng)濟(jì)效益作為會(huì)計(jì)工作的基本目標(biāo)。企業(yè)由于各種違法事項(xiàng)和不規(guī)范行為，使企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生負(fù)面影響，給企業(yè)帶來(lái)?yè)p失和損害，直接影響經(jīng)濟(jì)效益，從而與會(huì)計(jì)目標(biāo)相關(guān)聯(lián)。

二、會(huì)計(jì)任務(wù)：規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)

會(huì)計(jì)任務(wù)是進(jìn)行核算和監(jiān)督所要達(dá)到的目的和要求。規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)會(huì)計(jì)任務(wù)的一項(xiàng)具體工作。由于會(huì)計(jì)任務(wù)也可以說(shuō)是會(huì)計(jì)目標(biāo)，因而規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)也就是會(huì)計(jì)目標(biāo)的一項(xiàng)具體工作。

(一)規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的概念

規(guī)避是“設(shè)法避開(kāi)，躲避”。在保險(xiǎn)專(zhuān)業(yè)的術(shù)語(yǔ)中，規(guī)避是預(yù)防、減少、補(bǔ)償客戶(hù)因意外帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)損失。在招標(biāo)中，規(guī)避是指招標(biāo)人以各種手段和方法來(lái)達(dá)到逃避招標(biāo)的目的。在反傾銷(xiāo)案件電規(guī)避是指采取一定的手段和方式逃避對(duì)本應(yīng)支付的反傾銷(xiāo)稅的征收。在攻擊中，規(guī)避就是對(duì)攻擊行為進(jìn)行偽裝以達(dá)到攻擊的目的。以上說(shuō)明，不同方面的規(guī)避，都是為了避開(kāi)或躲避，以實(shí)現(xiàn)預(yù)定的目的。風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避或規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，是通過(guò)采取措施消除風(fēng)險(xiǎn)或風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的條件，以保護(hù)目標(biāo)免受風(fēng)險(xiǎn)影響的過(guò)程。風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避不是完全消除風(fēng)險(xiǎn)，只是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)可能造成的損失。規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)是要以防為主，防患于未然，減少或避免損失或損害。需要指出，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)面影響，而不是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的正面影響。

規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)面臨的攸關(guān)企業(yè)發(fā)展的重大問(wèn)題。規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是通過(guò)采取措施消除法律風(fēng)險(xiǎn)或法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的條件，以保護(hù)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)免受風(fēng)險(xiǎn)影響的過(guò)程。在規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)過(guò)程中，要采取事前防范和事中控制的各種措施，規(guī)范法律實(shí)施行為，消除法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的條件，使企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是規(guī)避其負(fù)面影響，而不是規(guī)避其正面影響，本文論述的規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)就是規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)面影響，以實(shí)現(xiàn)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)質(zhì)，是依法組織企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和處理各方面經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，只有依法辦事才能規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。

(二)規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的意義

規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是必要的，它有以下重要意義：

1　有利于適應(yīng)國(guó)際經(jīng)濟(jì)環(huán)境。在經(jīng)濟(jì)全球化和我國(guó)對(duì)外擴(kuò)大開(kāi)放的大環(huán)境下，使企業(yè)直接面對(duì)全球范圍內(nèi)資源、人才、技術(shù)、產(chǎn)品和服務(wù)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，同時(shí)也使企業(yè)面臨著利用兩個(gè)市場(chǎng)、兩種資源，在全球范圍內(nèi)優(yōu)化配置資源、加快產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和優(yōu)化升級(jí)的機(jī)遇。企業(yè)面對(duì)競(jìng)爭(zhēng)和機(jī)遇的同時(shí)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)將越來(lái)越大，特別是“走出去”參與境外競(jìng)爭(zhēng)與合作，對(duì)企業(yè)依法決策和依法經(jīng)營(yíng)提出了更高的要求。近幾年來(lái)，企業(yè)“走出去”步伐進(jìn)一步加快，在“走出去”的過(guò)程中，遇到的最大困難，一方面是對(duì)當(dāng)?shù)氐姆梢?guī)定不十分清楚，對(duì)有關(guān)國(guó)際條約、協(xié)議不十分了解，因而時(shí)常引發(fā)涉外法律訴訟。另一方面是有的企業(yè)法律

意識(shí)不強(qiáng)，違法違規(guī)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。企業(yè)要“走出去”，在經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)進(jìn)一步增強(qiáng)的新形勢(shì)下，企業(yè)需要提高法律觀念，規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。所以，規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制建設(shè)，是企業(yè)適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的迫切需要。

2　有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)。企業(yè)作為市場(chǎng)主體，必須了解市場(chǎng)規(guī)則、運(yùn)用市場(chǎng)規(guī)則，使經(jīng)濟(jì)行為規(guī)范化。市場(chǎng)主體追求經(jīng)濟(jì)利益，必須遵守職業(yè)道德和國(guó)家法律，履行契約合同，遵守市場(chǎng)規(guī)則和市場(chǎng)管理制度，自覺(jué)維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，否則就要付出代價(jià)甚至被逐出市場(chǎng)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的美國(guó)，2001年以來(lái)所發(fā)生的安然、施樂(lè)、世界通信、默克制藥等案件，我國(guó)發(fā)生的深圳原野、紅光、瓊民源、銀廣夏、鄭百文、東方鍋爐、黎明、麥科特、藍(lán)田、億安科技、東方電子、東北藥、中科創(chuàng)業(yè)等案件，暴露出嚴(yán)重的違法違規(guī)行為。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一種自主、平等、競(jìng)爭(zhēng)、開(kāi)放的經(jīng)濟(jì)，也是一種法制經(jīng)濟(jì)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)需要提高法律觀念，規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制建設(shè)，以有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

3　有利于實(shí)現(xiàn)企業(yè)目標(biāo)。企業(yè)目標(biāo)是企業(yè)預(yù)計(jì)在一定時(shí)期要完成的任務(wù)。企業(yè)經(jīng)營(yíng)基本目標(biāo)是企業(yè)利潤(rùn)最大化或企業(yè)利潤(rùn)合理化。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中，企業(yè)的終極目標(biāo)無(wú)疑是實(shí)現(xiàn)最大化的利潤(rùn)，任何企業(yè)都是把盈利置于首位，企業(yè)獲取穩(wěn)定的、不斷增長(zhǎng)的盈利，才能使企業(yè)得到持續(xù)、穩(wěn)定的發(fā)展。企業(yè)為了獲得盈利，需要決策的科學(xué)化、合理化，增加收入、降低成本和減少支出。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)過(guò)程中，由于風(fēng)險(xiǎn)的存在從而影響企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，其中法律風(fēng)險(xiǎn)是一個(gè)重要的內(nèi)容。在企業(yè)通過(guò)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)實(shí)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)過(guò)程中，企業(yè)實(shí)施規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制建設(shè)，以有利于實(shí)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。

4　有利于完善企業(yè)法制建設(shè)。在企業(yè)法制建設(shè)中，需要針對(duì)企業(yè)規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)存在的問(wèn)題加強(qiáng)建設(shè)。在企業(yè)規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)過(guò)程中，要對(duì)發(fā)現(xiàn)的企業(yè)存在的規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)和加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范方面存在的問(wèn)題，如企業(yè)內(nèi)部法制基礎(chǔ)建設(shè)薄弱，員工缺乏法律意識(shí)，內(nèi)部控制制度不健全等，分析其產(chǎn)生的內(nèi)部和外部的原因，有針對(duì)性地提出在企業(yè)方面和宏觀方面完善法制建設(shè)的建議或措施。

(三)規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的目標(biāo)

規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)也就是對(duì)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行管理，即企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理。規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的目標(biāo)是企業(yè)管理目標(biāo)的一個(gè)具體目標(biāo)，要符合企業(yè)管理目標(biāo)的要求，與其相銜接。企業(yè)經(jīng)營(yíng)基本目標(biāo)是企業(yè)利潤(rùn)最大化或企業(yè)利潤(rùn)合理化，因而規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的目標(biāo)是要有利于實(shí)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的基本目標(biāo)，成為企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)體系中的有機(jī)組成部分。

規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的基本目標(biāo)是依法管理企業(yè)，以最小的經(jīng)濟(jì)成本，避免和減少因法律因素造成的經(jīng)濟(jì)損失，獲得最大的安全，保障企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的順利進(jìn)行和企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)基本目標(biāo)的要求是：(1)嚴(yán)格履行有關(guān)法律和企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)定及其實(shí)行的措施，(2)確保將規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的目標(biāo)控制在與企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)相適應(yīng)并可承受的范圍內(nèi)，(3)以最小的經(jīng)濟(jì)成本，保證企業(yè)實(shí)施各項(xiàng)重大風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后的風(fēng)險(xiǎn)處理方案，避免和減少因法律因素造成的重大經(jīng)濟(jì)損失；(4)保障企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的順利進(jìn)行和企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的目標(biāo)施行可以分為兩個(gè)階段：第一個(gè)階段是損失前的目標(biāo)，是避免或減少損失的發(fā)生。相應(yīng)需要：(I)嚴(yán)格履行有關(guān)法律規(guī)定的職責(zé)，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的各個(gè)方面都受相關(guān)法規(guī)的制約，從企業(yè)的供應(yīng)、生產(chǎn)到銷(xiāo)售的全過(guò)程，從人力、物力，財(cái)力、技術(shù)和信息的各個(gè)要素，都有相關(guān)的法律規(guī)定需要認(rèn)真遵守；(2)提高管理人員和一般員工的法律觀念，人人身體力行，依法管理企業(yè)，依法組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這樣，才有可能避免或減少企業(yè)因法律因素發(fā)生的損失。第二階段是損失后的目標(biāo)，是盡快恢復(fù)到損失前的狀態(tài)。相應(yīng)需要：(1)依法糾正錯(cuò)誤，正確履行法律規(guī)定的職責(zé)，對(duì)違法亂紀(jì)的行為，要追究相應(yīng)的責(zé)任；(2)彌補(bǔ)損失，對(duì)因法律因素造成的一般損失或較大損失，要采取相應(yīng)的有力措施，從各個(gè)方面挖掘潛力，提高工作效率，增加生產(chǎn)和銷(xiāo)售，降低成本和費(fèi)用，彌補(bǔ)造成的損失；(3)保持穩(wěn)定和發(fā)展，對(duì)因法律因素造成的重大損失，要評(píng)估損失對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成的影響程度，相應(yīng)采取各種措施，穩(wěn)定企業(yè)的員工情緒，發(fā)揮企業(yè)精神，克服困難，厲行節(jié)約，保證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的持續(xù)進(jìn)行，盡快恢復(fù)正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和秩序，實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定的收入，并在此基礎(chǔ)上開(kāi)拓創(chuàng)新不斷發(fā)展。

(四)規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)容

企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，客觀上存在各種法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)從籌辦開(kāi)始到發(fā)展過(guò)程的各個(gè)階段，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程的各個(gè)環(huán)節(jié)，企業(yè)組織的各個(gè)方面，企業(yè)人員的各個(gè)崗位職責(zé)，都與相關(guān)的法律規(guī)范相聯(lián)系，都需要規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)由于市場(chǎng)化程度、規(guī)模、組織形式、行業(yè)等的不同，而使其規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)有其特點(diǎn)。據(jù)英國(guó)路偉律師事務(wù)所(Lovells)編寫(xiě)的《中國(guó)100強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境排名分析報(bào)告》，法律風(fēng)險(xiǎn)最高的企業(yè)分別是聯(lián)想、TCL、海爾。中國(guó)100強(qiáng)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)不僅相對(duì)較高，而且跨度很大。

一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)存在的法律風(fēng)險(xiǎn)有：

1　金融法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：集資法律風(fēng)險(xiǎn)，委托貸款法律風(fēng)險(xiǎn)，融資租賃風(fēng)險(xiǎn)，投資法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外投資法律風(fēng)險(xiǎn)，擔(dān)保債務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)，資金結(jié)算法律風(fēng)險(xiǎn)，信用證法律風(fēng)險(xiǎn)，信用調(diào)查法律風(fēng)險(xiǎn)，票據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)，外匯法律風(fēng)險(xiǎn)，海歸投資創(chuàng)業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，網(wǎng)上銀行法律風(fēng)險(xiǎn)等。

2　交易法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)法律風(fēng)險(xiǎn)。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律風(fēng)險(xiǎn)，反商業(yè)賄賂法律風(fēng)險(xiǎn)，反壟斷法律風(fēng)險(xiǎn)，廣告宣傳法律風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)際貿(mào)易壁壘法律風(fēng)險(xiǎn)，網(wǎng)上交易法律風(fēng)險(xiǎn)等。

3　合同法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：合同簽訂法律風(fēng)險(xiǎn)，合同履行法律風(fēng)險(xiǎn)，合同變動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)等。

4　知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：商標(biāo)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，專(zhuān)利權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，商業(yè)秘密法律風(fēng)險(xiǎn)，計(jì)算機(jī)軟件法律風(fēng)險(xiǎn)，數(shù)據(jù)庫(kù)開(kāi)發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)，集成電路布圖設(shè)計(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)，馳名商標(biāo)法律風(fēng)險(xiǎn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資法律風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)際貿(mào)易知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)等。

5　公司治理法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：公司股東會(huì)治理法律風(fēng)險(xiǎn)，公司董事會(huì)治理法律風(fēng)險(xiǎn)，公司監(jiān)事會(huì)治理法律風(fēng)險(xiǎn)，公司高管履行職責(zé)法律風(fēng)險(xiǎn)，公司權(quán)益分配法律風(fēng)險(xiǎn)，公司并購(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)，公司上市法律風(fēng)險(xiǎn)，公司制度缺失法律風(fēng)險(xiǎn)，一人公司的法律風(fēng)險(xiǎn)，中小股東權(quán)益保護(hù)法律風(fēng)險(xiǎn)，公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律風(fēng)險(xiǎn)，公司破產(chǎn)清算法律風(fēng)險(xiǎn)等。

6　產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估作價(jià)法律風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)有產(chǎn)權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)有企業(yè)重組上市法律風(fēng)險(xiǎn)，債權(quán)債務(wù)處理

法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)改制分流法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)資產(chǎn)重組法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)合并法律風(fēng)險(xiǎn)等。

7　財(cái)稅法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：稅務(wù)登記變更法律風(fēng)險(xiǎn)，納稅申報(bào)法律風(fēng)險(xiǎn)，納稅籌劃法律風(fēng)險(xiǎn)，工商登記法律風(fēng)險(xiǎn)等。

8　刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：生產(chǎn)、銷(xiāo)售、偽劣商品罪，走私罪，妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪，破壞金融管理秩序罪，金融詐騙罪，危害稅收征管罪，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪，擾亂市場(chǎng)秩序罪，侵犯財(cái)產(chǎn)罪等。

9　其他法律風(fēng)險(xiǎn)，例如：環(huán)境保護(hù)法律風(fēng)險(xiǎn)，資產(chǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)，人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)，技術(shù)法律風(fēng)險(xiǎn)，公共關(guān)系法律風(fēng)險(xiǎn)等。

上述各種法律風(fēng)險(xiǎn)，都與相關(guān)的法律相聯(lián)系，因而從法律的角度，規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)容主要包括：公司法律風(fēng)險(xiǎn)，物權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，金融法律風(fēng)險(xiǎn)，證券法律風(fēng)險(xiǎn)，稅收法律風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)際貿(mào)易法律風(fēng)險(xiǎn)，社會(huì)保障法律風(fēng)險(xiǎn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)計(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)，刑法法律風(fēng)險(xiǎn)等。

三、規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的方法

(一)預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)

防險(xiǎn)勝于賠險(xiǎn)。預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)是在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生之前采取措施防止法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的過(guò)程。企業(yè)預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)施，有利于加強(qiáng)企業(yè)法務(wù)管理，提高企業(yè)現(xiàn)代化管理水平，可以降低規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的成本，有利于企業(yè)提高規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的效益。規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)以預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)為主，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)為先。怎樣預(yù)防，需要采取以下預(yù)防措施：

1　提高規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)

規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)首先是認(rèn)識(shí)問(wèn)題。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，客觀上存在著各種風(fēng)險(xiǎn)，其中包括各種法律風(fēng)險(xiǎn)。作為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體的企業(yè)，在發(fā)展、改革與開(kāi)放等方面，在規(guī)范生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系、內(nèi)部管理以及對(duì)外交往等方面，同樣面臨著客觀上存在的各種法律風(fēng)險(xiǎn)，而這些風(fēng)險(xiǎn)越來(lái)越全面地受到法律的規(guī)范和制約。因此，企業(yè)的管理人員和一般員工，都要提高依法治企的認(rèn)識(shí)，樹(shù)立法制觀念，自覺(jué)并善于運(yùn)用法律手段，規(guī)避各種法律風(fēng)險(xiǎn)。

2　建立法律事務(wù)機(jī)構(gòu)

依法治理企業(yè)，規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，需要有組織機(jī)構(gòu)的保障。為此，企業(yè)可以設(shè)置專(zhuān)門(mén)處理法律事務(wù)的部門(mén)。根據(jù)企業(yè)規(guī)模的大小，相應(yīng)設(shè)置法務(wù)部門(mén)。在大型企業(yè)或上市公司，可以設(shè)置法律事務(wù)部，中小企業(yè)可以設(shè)置法律事務(wù)科室或崗位。要重視和加強(qiáng)企業(yè)法務(wù)部門(mén)的建設(shè)以及法務(wù)部門(mén)在防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)工作中的重要性，充分發(fā)揮法務(wù)部門(mén)在規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)工作中的主導(dǎo)作用。

企業(yè)可以聘請(qǐng)法律顧問(wèn)。企業(yè)法律顧問(wèn)是企業(yè)的經(jīng)濟(jì)衛(wèi)士，承擔(dān)著企業(yè)規(guī)章審核、合同把關(guān)、訴訟管理及法律風(fēng)險(xiǎn)管理等方面的重要職責(zé)。

3　制定規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)制度

制定規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的制度是一個(gè)體系。但企業(yè)面臨規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的兩大問(wèn)題是公司治理法律風(fēng)險(xiǎn)和合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)。其中合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)是當(dāng)務(wù)之急，也是法律風(fēng)險(xiǎn)管理方面的熱門(mén)話(huà)題之一。因而制定和完善合同管理制度，形成完善的合同管理體系，規(guī)避市場(chǎng)法律風(fēng)險(xiǎn)和相關(guān)的其他法律風(fēng)險(xiǎn)已成為首要的制度措施。同時(shí)，要制定其他規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的制度和建立法務(wù)管理信息系統(tǒng)或法制建設(shè)信息系統(tǒng)。

為有效實(shí)施規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，可以建立規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)崗位責(zé)任制，確定企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程各環(huán)節(jié)各崗位規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任。

(二)控制法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)客觀存在的法律風(fēng)險(xiǎn)需要控制，不能任其發(fā)生和擴(kuò)張，通過(guò)對(duì)其控制，限制在企業(yè)可承受的范圍內(nèi)，以便實(shí)現(xiàn)企業(yè)的目標(biāo)?？刂品娠L(fēng)險(xiǎn)是保證企業(yè)完成目標(biāo)任務(wù)和促進(jìn)企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的重要途徑。

控制法律風(fēng)險(xiǎn)是采取有效措施減少或避免法律風(fēng)險(xiǎn)的過(guò)程?？刂品娠L(fēng)險(xiǎn)的依據(jù)，是該種法律風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)法律的具體規(guī)定?？刂品娠L(fēng)險(xiǎn)的目的，是通過(guò)采取有效措施減少或避免法律風(fēng)險(xiǎn)。其公式是：法律風(fēng)險(xiǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)控制一法律風(fēng)險(xiǎn)顯現(xiàn)。

法律風(fēng)險(xiǎn)是因法律因素而引起的風(fēng)險(xiǎn)，要針對(duì)引起該種風(fēng)險(xiǎn)的法律因素進(jìn)行控制。

控制法律風(fēng)險(xiǎn)的措施：

1　完全規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，是通過(guò)放棄與法律因素相關(guān)的某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，或停止與法律因素相關(guān)的合作事項(xiàng)的業(yè)務(wù)，來(lái)回避因法律因素引起的風(fēng)險(xiǎn)。這可以避免因法律因素引起的潛在的或不確定的損失，但也會(huì)因此喪失可能獲得利益的機(jī)會(huì)。如企業(yè)對(duì)外進(jìn)行一項(xiàng)投資，可能因法律因素引起較大的風(fēng)險(xiǎn)，為了規(guī)避這項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)可以選擇終止投資談判，停止合作，從而完全規(guī)避這項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)。

2　控制風(fēng)險(xiǎn)損失，是通過(guò)采取相關(guān)措施，控制引起法律風(fēng)險(xiǎn)各項(xiàng)具體因素的發(fā)生和弱化其影響，減少損失發(fā)生的概率，以降低損失發(fā)生的程度。如企業(yè)對(duì)外投資，可能因法律因素引起較大的風(fēng)險(xiǎn)，為了控制風(fēng)險(xiǎn)損失，企業(yè)可以采用多種措施，選擇經(jīng)營(yíng)多樣化的投資項(xiàng)目，或分散籌資單位，分批投資，組合投資等，以便化險(xiǎn)為夷，控制風(fēng)險(xiǎn)到最小，使企業(yè)得到安全、穩(wěn)定地發(fā)展。

(三)轉(zhuǎn)移法律風(fēng)險(xiǎn)

篇(4)

【摘要題】海外來(lái)風(fēng)

【關(guān)鍵詞】法學(xué)教育/司法考試/法科大學(xué)院構(gòu)想

【正文】

日本稱(chēng)法官、檢察官、律師三種法律專(zhuān)門(mén)職業(yè)人員為“法曹”。欲成為法曹，首先要通過(guò)競(jìng)爭(zhēng)率極高的司法考試，然后在司法研修所中經(jīng)過(guò)一年半的司法研修，最終考試合格才能夠最終擔(dān)任法曹。在這種法曹培養(yǎng)制度下，法學(xué)教育與法曹選拔脫節(jié)，二者并無(wú)直接的聯(lián)系。司法考試嚴(yán)格限制人數(shù)，（注：日本選拔的法曹人數(shù)歷來(lái)較少，現(xiàn)行制度下，從20世紀(jì)60年代直到90年代初，每年司法考試合格人數(shù)只有500人左右。90年代以來(lái)開(kāi)始增加合格人數(shù)，現(xiàn)在每年的合格人數(shù)為1000人左右。參見(jiàn)丁相順：《日本法律職業(yè)選拔培訓(xùn)制度及其改革》，《人民檢察》2000年第4期，第61頁(yè)。）一方面塑造了日本司法精英型的特征，保障了司法的公正性，另一方面也導(dǎo)致了日本司法人數(shù)不足，司法救濟(jì)不夠的弊端。20世紀(jì)90年代以來(lái)，隨著日本國(guó)際和國(guó)內(nèi)環(huán)境的變化，在規(guī)制緩和的大形勢(shì)下，長(zhǎng)期依靠行政指導(dǎo)制調(diào)整社會(huì)關(guān)系的日本開(kāi)始了由“事前規(guī)制型”向“事后檢查型”的改革。（注：關(guān)于日本司法改革的背景，參見(jiàn)2000年12月28日《法制日?qǐng)?bào)》載《密切法律交流推進(jìn)中日友好——訪(fǎng)日本法務(wù)大臣高村正彥》一文，法務(wù)大臣高村正彥說(shuō)：“人類(lèi)即將進(jìn)入21世紀(jì)，對(duì)于日本而言，面臨社會(huì)、形勢(shì)的復(fù)雜多樣化以及國(guó)際環(huán)境的變化，當(dāng)務(wù)之急是推進(jìn)行政等各項(xiàng)改革，完成由‘事前限制型’社會(huì)向以個(gè)人責(zé)任為基礎(chǔ)的‘事后檢查型’社會(huì)的轉(zhuǎn)型。具體到司法領(lǐng)域，日本將大力推進(jìn)司法改革，完善法律制度體系，下個(gè)世紀(jì)，司法將在維護(hù)法治社會(huì)、保障國(guó)民權(quán)利等方面發(fā)揮更為重要的作用?！保┻@樣，為了解決司法人數(shù)不足的問(wèn)題，大學(xué)的法學(xué)教育與司法考試制度、法曹培養(yǎng)制度、司法制度開(kāi)始聯(lián)系起來(lái)，法學(xué)教育界和司法實(shí)務(wù)界提出了法科大學(xué)院構(gòu)想。

一、日本法學(xué)教育的基本特征與改革

日本的法學(xué)教育是在法制近代化過(guò)程中建立起來(lái)的。日本法學(xué)教育在明治時(shí)期就形成了官方與民間法學(xué)教育的二元格局，經(jīng)過(guò)明治政府的一系列統(tǒng)合措施，近代法學(xué)教育培養(yǎng)的法科學(xué)生為推進(jìn)日本法制近代化過(guò)程和國(guó)家的近代化發(fā)揮了巨大的作用。（注：丁相順：《日本近代法學(xué)教育的形成與法制近代化》，《法律史論集》2000年專(zhuān)集，法律出版社2001年版，第437頁(yè)。）

二戰(zhàn)以后，隨著司法考試制度的建立和精英型法律家階層的形成，在大學(xué)教育日漸普及的情況下，法學(xué)教育成為一種法律修養(yǎng)式的普及型教育，“日本大學(xué)本科階段（四年制）法學(xué)教育的目的并不是培養(yǎng)法律的專(zhuān)職人才，而是一種為普及法學(xué)思維方式而開(kāi)設(shè)的普通素質(zhì)教育。實(shí)際上，可以說(shuō)這種教育的目的只是為即將步入社會(huì)的學(xué)生養(yǎng)成法律思維(Legalmind)為此，在日本各大學(xué)法學(xué)院的本科課程設(shè)置中，除法律方面的科目以外，往往還包括與法律職業(yè)無(wú)直接關(guān)系的學(xué)方面的內(nèi)容，四年制本科畢業(yè)生人多從事非法律工作”（注：[日]鈴木賢：《日本的法學(xué)教育改革——21世紀(jì)“法科大學(xué)院”的構(gòu)想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀(jì)世界百所著名大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)論壇”國(guó)際研討會(huì)時(shí)發(fā)表的論文。參見(jiàn)此次研討會(huì)論文集。）。在現(xiàn)行司法考試制度下，不僅本科法學(xué)教育與法律職業(yè)無(wú)直接關(guān)系，而且生教育也與法律職業(yè)沒(méi)有直接關(guān)系。研究生院培養(yǎng)的法學(xué)碩士研究生和博士研究生大多從事法學(xué)教育和研究工作。日本全國(guó)共有622所大學(xué)（國(guó)立大學(xué)99所，公立大學(xué)66所，私立大學(xué)457所），其中有93所大學(xué)開(kāi)展法學(xué)教育，擁有法學(xué)部或者法學(xué)院。法律專(zhuān)業(yè)學(xué)生畢業(yè)后的去向大體可以分為三類(lèi)：一部分充任中央國(guó)家機(jī)關(guān)和地方政府機(jī)構(gòu)的公務(wù)員；大部分人在各種民間的或公司中就職；只有極少一部分的畢業(yè)生能夠通過(guò)司法考試成為專(zhuān)門(mén)的法律職業(yè)家。（注：[日]鈴木賢：《日本的法學(xué)教育改革——21世紀(jì)“法科大學(xué)院”的構(gòu)想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀(jì)世界百所著名大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)論壇”國(guó)際研討會(huì)時(shí)發(fā)表的論文。參見(jiàn)此次研討會(huì)論文集。）

雖然司法對(duì)于大學(xué)生可以給予免考修養(yǎng)科目的待遇，大學(xué)法學(xué)部所學(xué)到的基礎(chǔ)知識(shí)也可以在司法考試中上，但是，大學(xué)基本上不與職業(yè)發(fā)生直接的聯(lián)系?！爸匾氖且杂洃洖橹行牡乃痉荚?。一次考試能否成功決定著一個(gè)人的命運(yùn)，大學(xué)的法律教育基本上不起作用?！保ㄗⅲ篬日]鈴木賢：《日本的法學(xué)教育改革——21世紀(jì)“法科大學(xué)院”的構(gòu)想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀(jì)世界百所著名大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)論壇”國(guó)際研討會(huì)時(shí)發(fā)表的論文。參見(jiàn)此次研討會(huì)論文集。）

盡管在制度上，現(xiàn)行的法學(xué)教育與司法考試不存在直接的關(guān)聯(lián)，但在某種程度上，二者也存在著若即若離的聯(lián)系。法生要通過(guò)司法考試，大學(xué)的法學(xué)教育也是重要的知識(shí)積累。同時(shí)，由于法律職業(yè)的精英型特點(diǎn)，成為法曹是許多畢業(yè)生的理想，反過(guò)來(lái)，各個(gè)學(xué)校對(duì)司法考試合格人數(shù)也是相當(dāng)重視的，司法考試的通過(guò)率成為評(píng)判法學(xué)部水平高下的一個(gè)重要指標(biāo)，這也促使各個(gè)大學(xué)努力將教學(xué)目的服務(wù)于司法考試的需要。盡管如此；由于司法考試合格人數(shù)受到阻制，法學(xué)部致力于提高司法考試合格率的努力也是有限的，其著眼點(diǎn)只是通過(guò)提高司法考試合格率來(lái)提高學(xué)校的聲譽(yù)，而學(xué)校的主要教學(xué)對(duì)象仍然是那些不可能通過(guò)司法考試或者是不對(duì)司法考試抱有奢望的大多數(shù)學(xué)生。法學(xué)教育與法律職業(yè)沒(méi)有直接的關(guān)聯(lián)是日本當(dāng)代法學(xué)教育和法曹選拔的一個(gè)基本特征。

日本東京大學(xué)教授新堂幸司認(rèn)為“日本大學(xué)法學(xué)部的畢業(yè)生成為法律家的比例極低，雖然有法學(xué)部之名，但是成為法律家的極少，多數(shù)都進(jìn)入到行政官?gòu)d和”。（注：[日]新堂幸司：《“期待的法曹像”座談會(huì)》，（日本）《實(shí)用法律學(xué)雜志——法學(xué)家》，1991年第984號(hào)，第42頁(yè)。）早稻田大學(xué)原校長(zhǎng)西原春夫教授認(rèn)為，“按照我國(guó)現(xiàn)在的制度以及現(xiàn)狀，司法考試不是大學(xué)的法學(xué)教育的出口，而是司法研修所培養(yǎng)法曹的入口?！保ㄗⅲ篬日]西原春夫：《法學(xué)教育與法曹養(yǎng)成制度》，（日本）《法律廣場(chǎng)》1980年第23卷第6號(hào)，第36頁(yè)。）因此，在選拔和造就職業(yè)法律家的上，當(dāng)代日本的法學(xué)教育體系顯得有些力不從心。

由于司法考試的技術(shù)性特點(diǎn)，也出現(xiàn)了一些專(zhuān)門(mén)為參加司法考試的考生服務(wù)的補(bǔ)習(xí)學(xué)校。由于這些學(xué)校針對(duì)性強(qiáng)，比起在大學(xué)參加科班式的課堂教學(xué)來(lái)，更多準(zhǔn)備報(bào)考司法考試的考生愿意參加各類(lèi)司法考試補(bǔ)習(xí)學(xué)校。針對(duì)這種現(xiàn)象，一位美國(guó)學(xué)者指出，當(dāng)代日本法律教育體系對(duì)于司法考試和職業(yè)法律家的培養(yǎng)存在若干問(wèn)題，這些問(wèn)題主要包括：第一，法學(xué)部教育有些“高不成，低不就”，也就是對(duì)于成為法曹的學(xué)生來(lái)說(shuō)，沒(méi)有受到充分的法律專(zhuān)業(yè)教育，而對(duì)于沒(méi)有成為法曹的學(xué)生來(lái)說(shuō)，受到的法律專(zhuān)業(yè)教育又太多；第二個(gè)問(wèn)題就是出現(xiàn)了所謂的“雙學(xué)校”問(wèn)題，也就是大多數(shù)參加司法考試的法科學(xué)生同時(shí)在法學(xué)部和預(yù)備校之間上學(xué)，在當(dāng)前司法考試和法學(xué)教育的體制下，并不能造就和選拔出具有豐富知識(shí)背景的學(xué)生，更多地是造就和選拔出具有法律技巧的學(xué)生。（注：[美]丹尼爾.福特：《對(duì)討論問(wèn)題的意見(jiàn)——從與美國(guó)的法學(xué)院相比較的觀點(diǎn)出發(fā)》，（日本）《實(shí)用法律學(xué)雜志——法學(xué)家》1999年第1168號(hào)，第28頁(yè)，第27頁(yè)。關(guān)于日美法學(xué)教育與司法考試的關(guān)系，華盛頓大學(xué)教授丹尼爾·福特教授作了比較，他認(rèn)為，現(xiàn)在日本法學(xué)教育的方式和弊端與司法考試有著密切的聯(lián)系，在美國(guó)，雖然想成為律師的學(xué)生必須要刻苦，但是，并不是在學(xué)習(xí)之初強(qiáng)烈地意識(shí)到司法考試的問(wèn)題，不是為了考試而去學(xué)習(xí)。在大學(xué)時(shí)期，學(xué)生們不僅僅學(xué)習(xí)自己的專(zhuān)業(yè)，還要學(xué)習(xí)一般的修養(yǎng)課程，以及其他專(zhuān)業(yè)知識(shí)。也就是說(shuō)，在大學(xué)時(shí)期學(xué)生們并不十分在意司法考試，而是盡量掌握非常寬的知識(shí)。而在日本，雖然說(shuō)司法考試冠有資格考試之名，但事實(shí)上卻成為一種限制人數(shù)的競(jìng)爭(zhēng)考試。而且學(xué)生們?yōu)榱藚⒓铀痉荚嚕坏貌槐M早地做準(zhǔn)備。由于考試特別重視考試技巧，如果不是特別有自信力的人，想成為律師的話(huà)，理所當(dāng)然地會(huì)忽視法學(xué)以外的課程了，集中準(zhǔn)備司法考試科目。同時(shí)，為了掌握技巧，學(xué)生們會(huì)盡早地預(yù)備校補(bǔ)習(xí)。）法學(xué)教育與法律職業(yè)之間過(guò)分脫節(jié)，以及司法考試制度過(guò)于限制人數(shù)的做法客觀上造成了法學(xué)教育資源的浪費(fèi)和職業(yè)法律家素質(zhì)的降低。

為了解決法學(xué)與實(shí)務(wù)脫節(jié)的，日本的各個(gè)大學(xué)也在探討法學(xué)教育改革。幾十年代以來(lái)，日本的生院法學(xué)研究科的專(zhuān)業(yè)設(shè)置開(kāi)始發(fā)生變化?！耙詵|京大學(xué)、京都大學(xué)、北海道大學(xué)等在戰(zhàn)前被稱(chēng)之為‘帝國(guó)大學(xué)’的國(guó)立大學(xué)，和大城市中的主要私立大學(xué)為中心，開(kāi)設(shè)了以面向?qū)崉?wù)為主的碩士專(zhuān)修課程……這些課程的設(shè)置起到了在職培訓(xùn)的作用”，⑩（注：[日]鈴木賢：《日本的法學(xué)教育改革——21世紀(jì)“法科大學(xué)院”的構(gòu)想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀(jì)世界百所著名大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)論壇”國(guó)際研討會(huì)時(shí)發(fā)表的論文。參見(jiàn)此次研討會(huì)論文集。）日本的法學(xué)教育開(kāi)始出現(xiàn)了重視實(shí)務(wù)的趨向。但是，在現(xiàn)有的司法和法學(xué)教育體制下，這種重視實(shí)務(wù)的趨向是非常有限度的。從總體上來(lái)看，日本現(xiàn)行的法學(xué)教育體制仍然是以“與實(shí)務(wù)保持一定的距離”，即重輕實(shí)務(wù)為特色的，“從事教學(xué)和研究的學(xué)者大多數(shù)人沒(méi)有法律實(shí)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)”。（注：[日]鈴木賢：《日本的法學(xué)教育改革——21世紀(jì)“法科大學(xué)院”的構(gòu)想》，這是作者于2000年12月參加“21世紀(jì)世界百所著名大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)論壇”國(guó)際研討會(huì)時(shí)發(fā)表的論文。參見(jiàn)此次研討會(huì)論文集。）

由于法學(xué)教育制度與現(xiàn)今的司法考試制度聯(lián)系在一起的。如果不進(jìn)行徹底的司法考試制度改革和司法改革，任何教育改革也無(wú)法從根本上解決法曹素質(zhì)降低和司法考試過(guò)分重視技巧的問(wèn)題。如果仍然過(guò)度地限制合格人數(shù)的話(huà)，極其高的競(jìng)爭(zhēng)率仍然會(huì)持續(xù)下去，真正想成為律師的學(xué)生們?nèi)匀粫?huì)為了應(yīng)付考試而。（注：[美]丹尼爾.福特：《對(duì)討論問(wèn)題的意見(jiàn)——從與美國(guó)的法學(xué)院相比較的觀點(diǎn)出發(fā)》，（日本）《實(shí)用法律學(xué)雜志——法學(xué)家》1999年第1168號(hào)，第28頁(yè)，第27頁(yè)。關(guān)于日美法學(xué)教育與司法考試的關(guān)系，華盛頓大學(xué)教授丹尼爾·福特教授作了比較，他認(rèn)為，現(xiàn)在日本法學(xué)教育的方式和弊端與司法考試有著密切的聯(lián)系，在美國(guó)，雖然想成為律師的學(xué)生必須要刻苦學(xué)習(xí)，但是，并不是在學(xué)習(xí)之初強(qiáng)烈地意識(shí)到司法考試的問(wèn)題，不是為了考試而去學(xué)習(xí)。在大學(xué)時(shí)期，學(xué)生們不僅僅學(xué)習(xí)自己的專(zhuān)業(yè)，還要學(xué)習(xí)一般的修養(yǎng)課程，以及其他專(zhuān)業(yè)知識(shí)。也就是說(shuō)，在大學(xué)時(shí)期學(xué)生們并不十分在意司法考試，而是盡量掌握非常寬的知識(shí)。而在日本，雖然說(shuō)司法考試冠有資格考試之名，但事實(shí)上卻成為一種限制人數(shù)的競(jìng)爭(zhēng)考試。而且學(xué)生們?yōu)榱藚⒓铀痉荚?，不得不盡早地做準(zhǔn)備。由于考試特別重視考試技巧，如果不是特別有自信力的人，想成為律師的話(huà)，理所當(dāng)然地會(huì)忽視法學(xué)以外的課程了，集中準(zhǔn)備司法考試科目。同時(shí)，為了掌握技巧，學(xué)生們會(huì)盡早地預(yù)備校補(bǔ)習(xí)。）因此，要解決日本法學(xué)教育與司法考試制度、乃至于解決司法制度中的結(jié)構(gòu)性矛盾，必須將法學(xué)教育改革與司法考試改革聯(lián)系起來(lái)解決。

1999年6月，根據(jù)日本國(guó)會(huì)通過(guò)的“司法制度改革審議會(huì)設(shè)置法”的規(guī)定，日本成立了“司法制度改革審議會(huì)”，負(fù)責(zé)“調(diào)查審議司法制度并向內(nèi)閣提出改革方案”。該審議會(huì)圍繞法曹一元化（從律師中選拔法官），參審制、陪審制，法曹培養(yǎng)等議題進(jìn)行研討，最終提出司法改革方案。正是在這種司法改革的背景下，日本法律教育界提出了法科大學(xué)院構(gòu)想，并作為法曹培養(yǎng)的一個(gè)重要，與司法制度改革問(wèn)題結(jié)合起來(lái)。

二、法科大學(xué)院構(gòu)想

具備何種資質(zhì)的法曹方可以適應(yīng)21世紀(jì)司法的需要？日本法學(xué)教育界提出了各種看法，主要集中于具有豐富的人性和感受性，具有深厚的修養(yǎng)和專(zhuān)門(mén)的知識(shí)，具備靈活的思考力和說(shuō)服、交際能力，對(duì)于和人際關(guān)系的洞察力，人權(quán)意識(shí)，掌握尖端的法律和外國(guó)法方面的知識(shí)，具有國(guó)際視野和語(yǔ)言能力。為了選拔具備這種資質(zhì)的法曹人員，就不能象過(guò)去那樣，通過(guò)司法考試這一個(gè)環(huán)節(jié)、一個(gè)點(diǎn)來(lái)選拔，而必須通過(guò)一個(gè)整體的過(guò)程來(lái)造就和培養(yǎng)。必須通過(guò)法學(xué)教育、司法考試、司法研修等程序的互相配合，通過(guò)連續(xù)的過(guò)程來(lái)選拔法曹。為了擴(kuò)大法曹人員，實(shí)現(xiàn)司法改革的目標(biāo)，也必須充分發(fā)揮高等法學(xué)教育的優(yōu)勢(shì)，所以，如何形成包括法學(xué)教育在內(nèi)的立體法曹選拔、培訓(xùn)制度是司法改革的重要任務(wù)。充分利用現(xiàn)有的法學(xué)教育資源是實(shí)現(xiàn)法曹人員素質(zhì)的提高和數(shù)量擴(kuò)大的現(xiàn)實(shí)途徑。從這樣的基本理念出發(fā)，日本提出了將法學(xué)教育與法曹選拔培訓(xùn)有機(jī)銜接的方案，集中體現(xiàn)在法科大學(xué)院構(gòu)想的方案設(shè)計(jì)中。

所謂法科大學(xué)院就是在各個(gè)水平較高的大學(xué)院（大學(xué)的生院）法學(xué)研究科的基礎(chǔ)上，建立起專(zhuān)門(mén)培養(yǎng)法曹實(shí)務(wù)人員的高等法學(xué)機(jī)構(gòu)。對(duì)法科大學(xué)院畢業(yè)生，可以直接或者間接付與法曹資格。并且，在法曹選拔和培養(yǎng)過(guò)程中，要以法科大學(xué)院培養(yǎng)的學(xué)生為主體，輔之于司法和司法研修制度，建立職業(yè)選拔任用的“流水過(guò)程”。

為了切實(shí)進(jìn)行法學(xué)教育改革和探討具體的法科大學(xué)院方案，當(dāng)時(shí)的文部省設(shè)立了“法科大學(xué)院構(gòu)想研究會(huì)議”，具體進(jìn)行“法科大學(xué)院”的制度設(shè)計(jì)。2000年10月6日?！胺拼髮W(xué)院構(gòu)想研究會(huì)議”提出了報(bào)告，對(duì)日本型的法科大學(xué)院提出了基本框架構(gòu)想，并且建議在2003年開(kāi)始設(shè)置這種新型的法學(xué)教育機(jī)構(gòu)。

日本法科大學(xué)院構(gòu)想在制度設(shè)計(jì)上主要是以美國(guó)的Lawschool為模本。但是，日本的法科大學(xué)院設(shè)計(jì)方案保留了傳統(tǒng)的法律本科教育體制，將法科大學(xué)院設(shè)置在研究生教育階段?；镜闹贫仍O(shè)計(jì)是：非法律和法律專(zhuān)業(yè)的大學(xué)畢業(yè)生都可以報(bào)考法科大學(xué)院；法科大學(xué)院的學(xué)制一般為3年，例外時(shí)為2年；從法科大學(xué)院畢業(yè)就獲得了參加司法考試的資格，在面向法科大學(xué)院畢業(yè)生的司法考試中，主要以法科大學(xué)院的為主，考試的合格率會(huì)大大提高；法科大學(xué)院的法學(xué)教育要以實(shí)務(wù)教育為主，在課程設(shè)計(jì)和師資選任上，都要服務(wù)于實(shí)務(wù)訓(xùn)練的需要；與過(guò)去一樣，法科大學(xué)院畢業(yè)生通過(guò)了司法考試以后只不過(guò)是獲得了參加國(guó)家司法研修的資格，這些合格者要作為研修生參加國(guó)家統(tǒng)一的司法研修，然后才能根據(jù)本人的意愿從事具體的法律職業(yè)。

由于新的法科大學(xué)院以培養(yǎng)型的法曹為主要任務(wù)。因此，對(duì)于課程科目的設(shè)置要體現(xiàn)出應(yīng)用型的特點(diǎn)，其基本考慮主要是設(shè)置相應(yīng)的學(xué)科群。開(kāi)設(shè)的科目群主要包括：A.基礎(chǔ)科目，也就是為系統(tǒng)掌握基礎(chǔ)法律知識(shí)所開(kāi)設(shè)的科目，包括憲法、民法、刑法、訴訟法、外國(guó)法等基本法律知識(shí)；B.法曹基本科目，也就是與法律職業(yè)共同的思維方式有關(guān)的科目，包括收集、整理、、使用法律信息能力的科目，例如，法曹倫理科目、法律信息的基礎(chǔ)教育科目等；C.骨干科目，也就是為深化、理解基本法律領(lǐng)域里的法律學(xué)識(shí)，提高法律思維能力、分析能力的科目，包括憲法、民事法（財(cái)產(chǎn)法）、刑事法、商法（公司法）、民事訴訟法、刑事訴訟法等；D.先進(jìn)尖端的學(xué)科領(lǐng)域課程，也就是培養(yǎng)創(chuàng)造性地解決現(xiàn)實(shí)的能力和培養(yǎng)多元的、多角度法律思維能力的課程，例如知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，租稅法，行政法，勞動(dòng)法，執(zhí)行、保全、破產(chǎn)法，環(huán)境法等；E.與國(guó)際相關(guān)的科目群，就是培養(yǎng)法曹?chē)?guó)際視野的科目，例如國(guó)際法、國(guó)際私法、國(guó)際貿(mào)易法等；F.學(xué)科交叉的科目群，也就是培養(yǎng)法曹廣闊知識(shí)背景，開(kāi)拓學(xué)科視野的科目群，例如法與、法與醫(yī)療、法與家庭、法與公共政策等科目：G.實(shí)務(wù)關(guān)聯(lián)課程，也就是在前述科目基礎(chǔ)上，通過(guò)實(shí)踐進(jìn)一步提高法律思維能力，解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題能力的科目，包括診所式教育，民事、刑事演習(xí)，談判技法演習(xí)等。

在這些課程中，A學(xué)科群的課程是所有法科大學(xué)院學(xué)生應(yīng)該掌握的最低限度的法律知識(shí)，C較A學(xué)科群的學(xué)科劃分更加細(xì)化，是為了提高學(xué)生解決問(wèn)題、分析案件事實(shí)的能力而開(kāi)設(shè)的科目，以事例研究、判例研究為對(duì)中心，不僅僅從上，而且要從實(shí)踐的角度（從事實(shí)認(rèn)定論和要件事實(shí)論等實(shí)務(wù)的觀點(diǎn)著手進(jìn)行的教育）開(kāi)設(shè)的課程。對(duì)于C課程群，沒(méi)有必要拘泥于各個(gè)實(shí)定法進(jìn)行法學(xué)教育，可以合并設(shè)置課程，例如，開(kāi)設(shè)民事法課程（將民法、商法、民事訴訟法課程作為一個(gè)科目進(jìn)行講授），刑事法課程（包括刑法、刑事訴訟法等），要重視實(shí)體法和程序法的有機(jī)結(jié)合，在對(duì)法律進(jìn)行系統(tǒng)理解的基礎(chǔ)上重視理論上的應(yīng)用，并進(jìn)行理論與實(shí)踐的整合。

在這些科目群中，為了達(dá)到使全體法曹具有共同資質(zhì)的目的，要以A、B、C三個(gè)學(xué)科群為核心課程群，并且兼顧D、E、F、G等學(xué)科課程。要求所有的法科大學(xué)院都要設(shè)置核心課程，所有的法科大學(xué)院也要開(kāi)設(shè)G科目群。但是，根據(jù)各個(gè)學(xué)校的情況，對(duì)于具體的科目和內(nèi)容可以有所側(cè)重?？梢愿鶕?jù)各個(gè)大學(xué)的特色來(lái)設(shè)置D、E、F學(xué)科群。

法科大學(xué)院的方式要采取少數(shù)人制的教育，每一個(gè)科目聽(tīng)課的人數(shù)不能過(guò)多，基于科目的每個(gè)教學(xué)單元規(guī)模不能超過(guò)50人。在教學(xué)過(guò)程中，授課的方式包括講義方式，少數(shù)人演習(xí)方式，學(xué)生獨(dú)自進(jìn)行調(diào)查、制作報(bào)告，教員對(duì)學(xué)生個(gè)別輔導(dǎo)等方式等。

法科大學(xué)院的入學(xué)者原則上要求大學(xué)本科畢業(yè)，但沒(méi)有專(zhuān)業(yè)限制，入學(xué)者要通過(guò)方能夠入學(xué)。對(duì)于考試的性質(zhì)，“法科大學(xué)院構(gòu)想會(huì)議”認(rèn)為法科大學(xué)院入學(xué)考試并非要測(cè)試考生所掌握的知識(shí)，而應(yīng)該是以測(cè)試學(xué)生的判斷力、思考力、力、表達(dá)力為目的的素質(zhì)考試。但是，為止，對(duì)法律專(zhuān)業(yè)和非法律專(zhuān)業(yè)的考生是否要采取統(tǒng)一考試的還存在分歧?！胺拼髮W(xué)院構(gòu)想研究會(huì)議”的基本主張是，為了保障法學(xué)教育的完整性，為了徹底保障入學(xué)考試的開(kāi)放性，為了保障考試的公平性，對(duì)法律專(zhuān)業(yè)的畢業(yè)生和非法律專(zhuān)業(yè)的畢業(yè)生原則上要采取統(tǒng)一考試制度。為了保障非法律專(zhuān)業(yè)的學(xué)生能夠進(jìn)入法科大學(xué)院，在錄取時(shí)可以規(guī)定錄取一定比例非法律專(zhuān)業(yè)學(xué)生。

法科大學(xué)院要以現(xiàn)有的法學(xué)部為中心設(shè)置，但是為了保持法科大學(xué)院設(shè)置的均衡性，防止法科大學(xué)院設(shè)置過(guò)于集中在象東京這樣的著名大學(xué)集中的城市，允許辯護(hù)士會(huì)與地方自治體等大學(xué)以外的組織一起成立學(xué)校法人，設(shè)置單獨(dú)的法科大學(xué)院。并且在法科大學(xué)院之間，要允許各個(gè)法科大學(xué)院具有自己的特色，鼓勵(lì)各個(gè)法科大學(xué)院之間的競(jìng)爭(zhēng)。

三、法科大學(xué)院構(gòu)想與日本司法考試改革

由于在法科大學(xué)院構(gòu)想中，只要取得了法科大學(xué)院的畢業(yè)文憑就自動(dòng)取得參加司法考試的資格，換句話(huà)來(lái)說(shuō)，在實(shí)施法科大學(xué)院構(gòu)想后，要參加司法考試必須首先取得法科大學(xué)院文憑。那么，新的教育方式與司法考試的關(guān)系問(wèn)題就變得十分重要。由于這一構(gòu)想是將法科大學(xué)院作為法律職業(yè)人員資質(zhì)提高的一個(gè)有機(jī)環(huán)節(jié)來(lái)看待的，因此，即使建立了新的法科大學(xué)院，也并不意味著要取消司法考試或者司法研修制度。不過(guò)，在法科大學(xué)院構(gòu)想付諸實(shí)施以后，司法考試制度也必須隨之作相應(yīng)的調(diào)整。新司法考試的性質(zhì)如《法科大學(xué)院構(gòu)想的探討報(bào)告》所言：如果設(shè)置了作為在客觀上可以保障其教育水準(zhǔn)的高級(jí)的法律專(zhuān)業(yè)教育機(jī)關(guān)——新的法科大學(xué)院，并且以在法科人學(xué)院中實(shí)際進(jìn)行了充分的教育和嚴(yán)格的成績(jī)?cè)u(píng)估為前提，新的司法考試要以法科大學(xué)院的教育為基礎(chǔ)，新司法考試就是判斷法科大學(xué)院畢業(yè)生或者預(yù)定畢業(yè)的學(xué)生是否具備作為法曹應(yīng)該具備的知識(shí)、思維能力、分析能力、表達(dá)能力為目的的考試制度。從法科大學(xué)院構(gòu)想的宗旨和新司法考試的目的出發(fā)，要求參加司法考試的考生參加考試的次數(shù)不能超過(guò)三次，在這一司法考試制度下，要保障法科大學(xué)院的畢業(yè)生具有較高的通過(guò)率。

實(shí)施法科大學(xué)院構(gòu)想以后所建立的新法曹選拔、培養(yǎng)制度主要特點(diǎn)表現(xiàn)為：1.將打破過(guò)去一次決定勝負(fù)的司法考試模式，使法律專(zhuān)門(mén)人才的選拔形成“法科大學(xué)院”——司法考試——實(shí)務(wù)研修這樣一個(gè)有機(jī)相聯(lián)的過(guò)程。2.使大學(xué)的法學(xué)教育直接與法律實(shí)務(wù)人才的培養(yǎng)結(jié)合，有效地利用教育資源。這種法學(xué)教育制度的改革一方面將現(xiàn)有的法學(xué)教育與法曹培養(yǎng)直接聯(lián)系在一起，可以在保障法曹資質(zhì)的前提下擴(kuò)大法曹的人數(shù)。

由于法科大學(xué)院構(gòu)想與現(xiàn)行法學(xué)教育結(jié)合起來(lái)，因此，得到了法學(xué)教育界和法律職業(yè)界的支持。（注：事實(shí)上，正是各個(gè)大學(xué)法學(xué)部才真正推動(dòng)了這一構(gòu)想的實(shí)施。筆者在日本留學(xué)期間，就曾經(jīng)參加了中央大學(xué)舉辦的法學(xué)教育改革與法科大學(xué)院構(gòu)想的研討會(huì)。據(jù)筆者統(tǒng)計(jì)，共有大約十幾所大學(xué)法學(xué)部舉辦過(guò)大規(guī)模的法科大學(xué)院構(gòu)想研討會(huì)，有十幾所大學(xué)法學(xué)部提出了自己的法科大學(xué)院構(gòu)想。）可以說(shuō)，法科大學(xué)院構(gòu)想的實(shí)施是日本解決法曹人口不足和司法考試制度結(jié)構(gòu)性矛盾的一個(gè)根本方向。如果日本司法制度改革審議會(huì)提出的改革方案得以實(shí)施，法科大學(xué)院、司法考試、司法研修將構(gòu)成日本法曹選拔和培養(yǎng)的連續(xù)過(guò)程，在此基礎(chǔ)上，如果法曹一元化能逐步落實(shí)，日本的司法制度將會(huì)發(fā)生根本性的變化。

結(jié)語(yǔ)